百度权重：0 百度移动：0 360 权重：0 搜狗权重：0

标签： 劳动法、 范文精选、

现行劳动法就是通过列举“用人单位”的方式来划定“劳动者”的外延的。《劳动法》第2条规定，用人单位主要是指企业和个体经济组织，事业单位、国家机关、社会团体与劳动者建立劳动合同关系的，也可称为“用人单位”。相应的，只有在这五种用人单位管理下从...

SEO信息	百度来访IP：0~0 | 移动端来访IP：0~0 | 出站链接：0 | 站内链接：52
IP网速：	IP地址：112.84.186.247 [中国江苏扬州 联通] | 网速：374毫秒
ALEXA排名	世界排名：386,016 | 预估IP：- | 预估PV：-
备案信息	蜀ICP备18023296号 | 名称：四川好花科技有限公司 | 已创建：13年5月18天

劳 动 法 范 文 精 选 会 员 中 心 购 物 车 ( 0 ) 搜 索 首 页 > 文 章 中 心 > 劳 动 法 劳 动 法 范 文 精 选 时 间 ： 2 0 2 3 0 3 1 8 2 0 : 4 1 : 0 3 劳 动 法 范 文 第 1 篇 吴 先 生 在 《 劳 》 文 中 称 ， 作 为 面 对 所 有 社 会 劳 动 者 的 《 劳 动 法 》 ， 理 应 具 有 普 适 性 ， 而 “ 大 部 分 在 农 村 中 耕 种 土 地 的 农 业 劳 动 者 被 排 除 在 《 劳 动 法 》 之 外 ， 相 应 地 ， 农 村 大 部 分 劳 动 者 同 劳 动 相 关 的 基 本 权 利 的 保 护 也 就 无 从 谈 起 了 。 ” 并 且 ， “ 这 种 作 法 的 结 果 ， 必 定 会 形 成 大 面 积 的 、 厚 此 薄 彼 的 身 份 歧 视 现 象 ， 固 化 中 国 社 会 已 有 的 城 乡 二 元 机 构 ， 妨 碍 城 乡 的 协 调 发 展 ， 妨 碍 城 市 化 进 程 的 健 康 推 进 。 ” 笔 者 对 吴 先 生 扩 大 劳 动 法 适 用 范 围 的 主 张 非 常 赞 同 ， 但 认 为 将 农 业 劳 动 者 纳 入 劳 动 法 的 保 护 范 围 并 无 可 取 之 处 。 在 这 里 ， 吴 先 生 误 读 了 劳 动 法 中 “ 劳 动 者 ” 的 内 涵 。 “ 劳 动 者 ” 是 一 个 涵 义 非 常 广 泛 的 概 念 ， 在 社 会 学 和 法 学 上 各 有 不 同 的 理 解 。 社 会 学 意 义 上 的 劳 动 者 ， 是 指 在 社 会 生 产 领 域 从 事 劳 动 、 获 得 一 定 职 业 角 色 的 社 会 人 。 1 按 照 这 一 定 义 ， 凡 是 以 从 事 劳 动 获 取 合 法 收 入 作 为 生 活 资 料 来 源 的 公 民 ， 不 分 劳 动 的 内 容 、 性 质 和 地 位 与 身 份 ， 都 可 称 为 劳 动 者 。 这 样 ， 不 仅 普 通 工 人 和 各 类 专 业 技 术 人 员 是 劳 动 者 ， 而 且 农 民 、 企 业 的 经 营 管 理 者 也 可 以 说 是 劳 动 者 ， 因 为 他 们 所 从 事 的 工 作 ， 均 是 社 会 生 产 过 程 中 的 一 个 组 成 部 分 。 显 然 ， 吴 先 生 即 作 此 种 理 解 。 但 法 学 意 义 上 的 劳 动 者 有 所 不 同 ， 法 律 是 以 一 定 的 社 会 关 系 为 调 整 对 象 的 ， 法 学 意 义 上 的 劳 动 者 必 须 纳 入 到 劳 动 法 的 调 整 对 象 — — 劳 动 关 系 中 加 以 界 定 。 劳 动 关 系 是 劳 动 者 和 用 人 单 位 在 劳 动 过 程 中 发 生 的 社 会 关 系 ， 劳 动 关 系 产 生 的 前 提 是 劳 动 力 的 所 有 和 使 用 发 生 了 分 离 ， 即 劳 动 者 把 自 己 所 有 的 劳 动 力 的 使 用 权 让 渡 给 用 人 单 位 ， 由 单 位 在 劳 动 过 程 中 管 理 和 支 配 ， 由 此 双 方 形 成 劳 动 关 系 ， 进 而 受 劳 动 法 的 调 整 和 规 范 。 可 见 ， 法 学 意 义 上 的 劳 动 者 是 在 劳 动 关 系 中 与 劳 动 力 使 用 者 — — 用 人 单 位 相 对 应 的 一 方 主 体 ， 具 体 来 讲 ， 是 指 按 照 法 律 和 合 同 的 规 定 ， 在 用 人 单 位 管 理 下 从 事 劳 动 并 获 取 相 应 报 酬 的 自 然 人 。 2 如 果 脱 离 了 “ 用 人 单 位 ” 这 个 范 畴 ， 就 无 法 清 楚 地 界 定 劳 动 法 上 的 “ 劳 动 者 ” 。 综 观 世 界 各 国 的 劳 动 法 ， 除 非 在 企 业 化 的 农 场 里 从 事 有 组 织 劳 作 的 农 业 工 人 外 ， 分 散 地 、 自 给 自 足 的 农 业 劳 动 者 （ 即 农 民 ） ， 从 来 都 没 有 被 纳 入 劳 动 法 的 调 整 范 围 。 道 理 很 简 单 ， 农 民 没 有 用 人 单 位 ， 他 们 自 己 支 配 自 身 的 劳 动 力 ， 自 己 安 排 自 己 的 劳 动 过 程 ， 他 们 不 属 于 法 律 意 义 上 的 “ 劳 动 者 ” 。 这 种 特 征 在 小 农 生 产 方 式 还 占 统 治 地 位 的 我 国 农 民 身 上 体 现 得 尤 其 充 分 。 因 此 ， 笔 者 以 为 农 民 不 应 被 纳 入 《 劳 动 法 》 中 “ 劳 动 者 ” 的 范 畴 （ 当 然 ， 当 农 民 兄 弟 们 进 了 企 业 成 为 “ 农 民 工 ” 时 就 另 当 别 论 了 ） 。 需 要 说 明 的 是 ， 这 并 不 意 味 着 农 村 劳 动 者 的 权 利 就 可 以 被 漠 视 ， 城 乡 二 元 机 构 就 应 当 被 固 化 ， 农 村 劳 动 者 同 劳 动 相 关 的 基 本 权 利 的 保 护 可 以 通 过 与 “ 三 农 ” 问 题 有 关 的 法 律 ， 比 如 《 土 地 承 包 法 》 、 《 耕 地 保 护 法 》 、 《 村 民 自 治 法 》 、 《 户 籍 法 》 等 来 解 决 。 如 果 张 冠 李 戴 ， 不 仅 仅 是 贻 笑 大 方 的 问 题 ， 随 之 带 来 的 法 律 关 系 的 紊 乱 ， 法 律 体 系 的 错 位 就 不 是 小 事 情 了 。 反 过 来 ， 扩 大 《 劳 动 法 》 的 适 用 范 围 并 非 只 有 华 山 一 条 路 。 既 然 在 劳 动 法 上 “ 劳 动 者 ” 和 “ 用 人 单 位 ” 是 两 个 相 伴 而 生 的 概 念 ， 笔 者 以 为 ， 与 其 盲 目 缩 小 劳 动 者 的 内 涵 招 致 适 得 其 反 的 结 果 ， 不 如 另 辟 奚 径 在 用 人 单 位 身 上 作 文 章 。 现 行 劳 动 法 就 是 通 过 列 举 “ 用 人 单 位 ” 的 方 式 来 划 定 “ 劳 动 者 ” 的 外 延 的 。 《 劳 动 法 》 第 2 条 规 定 ， 用 人 单 位 主 要 是 指 企 业 和 个 体 经 济 组 织 ， 事 业 单 位 、 国 家 机 关 、 社 会 团 体 与 劳 动 者 建 立 劳 动 合 同 关 系 的 ， 也 可 称 为 “ 用 人 单 位 ” 。 相 应 的 ， 只 有 在 这 五 种 用 人 单 位 管 理 下 从 事 劳 动 并 获 取 相 应 报 酬 的 自 然 人 ， 才 可 以 成 为 劳 动 法 上 的 “ 劳 动 者 ” 。 可 以 看 出 ， 上 述 “ 用 人 单 位 ” 的 共 同 特 征 是 ： 依 法 招 用 和 管 理 劳 动 者 ， 形 成 劳 动 关 系 ， 支 付 劳 动 报 酬 的 社 会 组 织 。 3 在 1 9 9 4 年 制 定 劳 动 法 时 ， 只 有 这 五 种 社 会 组 织 符 合 “ 用 人 单 位 ” 的 要 求 。 然 而 ， 随 着 市 场 经 济 的 发 展 ， 市 民 社 会 的 壮 大 ， 各 种 新 型 的 社 会 组 织 如 雨 后 春 笋 般 涌 现 ， 《 劳 动 法 》 列 举 的 五 种 组 织 显 然 已 经 不 能 涵 盖 所 有 “ 用 人 单 位 ” 的 外 延 。 现 举 两 例 ： 非 正 规 就 业 组 织 ， 即 城 市 中 的 就 业 困 难 群 体 为 生 产 自 救 而 组 成 的 低 收 入 、 低 报 酬 、 无 组 织 、 无 结 构 的 小 规 模 的 生 产 或 服 务 组 织 ， 4 如 各 种 社 区 服 务 业 、 家 庭 工 业 和 小 型 工 艺 作 坊 等 ； 民 办 非 企 业 单 位 ， 即 由 企 事 业 单 位 和 其 他 社 会 力 量 利 用 非 国 有 资 产 举 办 的 、 从 事 非 营 利 性 社 会 服 务 活 动 的 社 会 组 织 （ 即 原 来 所 称 的 “ 民 办 事 业 单 位 ” ） ， 5 如 民 办 学 校 、 民 办 养 老 院 等 。 前 者 类 似 于 企 业 但 不 像 企 业 那 样 组 织 化 和 固 定 化 ， 反 映 到 劳 动 关 系 上 也 没 有 企 业 那 样 正 规 和 稳 定 ， 尤 其 是 劳 动 关 系 双 方 一 般 不 签 订 书 面 劳 动 合 同 ， 管 理 相 对 松 散 。 而 后 者 类 似 于 事 业 单 位 的 组 织 形 式 和 业 务 范 围 ， 但 又 不 具 有 事 业 单 位 的 国 有 性 质 ； 虽 与 民 办 社 团 一 样 具 有 民 间 属 性 ， 但 其 财 团 法 人 的 机 制 又 与 社 团 的 组 织 和 运 作 模 式 格 格 不 入 ， 以 传 统 的 眼 光 来 看 ， 更 加 显 得 “ 四 不 像 ” 。 尽 管 已 有 一 些 部 门 规 章 和 地 方 规 范 性 文 件 对 这 两 类 新 型 社 会 组 织 的 用 工 行 为 作 出 了 规 范 ， 但 并 不 认 为 它 们 属 于 《 劳 动 法 》 上 的 “ 用 人 单 位 ” ， 所 以 至 今 其 从 业 人 员 仍 游 离 于 《 劳 动 法 》 之 外 ， 成 为 劳 动 者 队 伍 的 边 缘 群 体 。 曾 经 就 有 一 位 民 办 幼 儿 园 教 师 因 怀 孕 被 辞 退 ， 她 走 遍 中 国 所 有 的 法 律 程 序 ， 但 最 终 告 状 无 门 。 显 然 ， 解 决 问 题 的 最 好 办 法 就 是 将 非 正 规 就 业 组 织 、 民 办 非 企 业 单 位 列 为 《 劳 动 法 》 上 的 “ 用 人 单 位 ” ， 以 此 让 它 们 的 从 业 人 员 成 为 受 《 劳 动 法 》 保 护 的 “ 劳 动 者 ” 。 另 外 值 得 一 提 的 还 有 存 在 雇 佣 行 为 的 家 庭 或 个 人 。 最 近 几 起 家 庭 保 姆 在 家 政 服 务 过 程 中 受 伤 却 找 不 到 法 定 “ 埋 单 人 ” 的 事 件 引 起 了 人 们 的 关 注 ， 使 得 家 庭 能 否 构 成 用 人 单 位 再 次 成 为 争 论 的 焦 点 。 现 行 《 劳 动 法 》 之 所 以 将 家 庭 排 除 在 “ 用 人 单 位 ” 以 外 ， 最 主 要 的 理 由 是 家 庭 不 具 有 “ 社 会 组 织 ” 的 组 织 形 式 。 笔 者 以 为 ， 用 人 单 位 最 关 键 的 特 征 是 与 劳 动 者 形 成 隶 属 管 理 关 系 并 支 付 报 酬 ， “ 社 会 组 织 ” 只 是 其 外 在 形 式 之 一 ， 从 理 论 上 讲 ， 是 否 具 有 组 织 化 的 形 式 并 不 是 不 可 或 缺 的 要 素 ， 用 人 单 位 可 以 是 法 人 也 可 以 是 自 然 人 。 既 然 已 经 被 《 劳 动 法 》 列 为 用 人 单 位 的 个 体 经 济 组 织 绝 大 部 分 都 是 以 家 庭 为 单 位 进 行 经 营 ， 那 么 存 在 非 营 利 雇 佣 行 为 的 家 庭 乃 至 个 人 也 有 理 由 被 认 定 为 用 人 单 位 。 放 眼 海 外 ， 菲 律 宾 劳 动 法 以 及 香 港 地 区 的 雇 佣 条 例 都 将 保 姆 纳 入 劳 动 者 的 范 围 ， 我 们 的 《 劳 动 法 》 也 应 当 顺 应 时 代 要 求 将 存 在 雇 佣 行 为 的 家 庭 认 定 为 用 人 单 位 ， 保 姆 也 就 有 了 法 定 的 “ 埋 单 人 ” 。 综 上 ， 如 果 在 修 改 《 劳 动 法 》 时 把 上 述 三 种 用 工 主 体 列 入 用 人 单 位 的 范 畴 ， 就 可 以 扩 大 《 劳 动 法 》 保 护 范 围 。 当 然 ， 立 法 的 具 体 情 况 还 要 视 我 国 的 经 济 社 会 发 展 水 平 、 历 史 文 化 传 统 、 大 众 心 理 的 接 受 度 等 各 种 因 素 而 定 ， 但 是 有 一 点 可 以 明 确 ， 通 过 适 当 地 缩 小 用 人 单 位 的 内 涵 ， 以 此 来 扩 大 劳 动 者 的 外 延 ， 可 以 在 更 广 阔 的 维 度 上 实 现 社 会 正 义 。 注 释 ： [ 1 ] 《 中 国 劳 动 人 事 百 科 全 书 》 编 写 委 员 会 编 《 中 国 劳 动 人 事 百 科 全 书 》 ， 经 济 日 报 出 版 社 1 9 8 9 年 版 ， 第 7 4 1 页 。 [ 2 ] 董 保 华 著 《 劳 动 法 律 关 系 调 整 的 法 律 机 制 》 ， 上 海 交 通 大 学 出 版 社 2 0 0 0 年 版 ， 第 2 2 4 页 。 [ 3 ] 董 保 华 著 《 劳 动 法 律 关 系 调 整 的 法 律 机 制 》 ， 上 海 交 通 大 学 出 版 社 2 0 0 0 年 版 ， 第 2 3 3 页 。 劳 动 法 范 文 第 2 篇 第 一 条 为 了 保 护 劳 动 者 的 合 法 权 益 ， 调 整 劳 动 关 系 ， 建 立 和 维 护 适 应 社 会 主 义 市 场 经 济 的 劳 动 制 度 ， 促 进 经 济 发 展 和 社 会 进 步 ， 根 据 宪 法 ， 制 定 本 法 。 第 二 条 在 中 华 人 民 共 和 国 境 内 的 企 业 、 个 体 经 济 组 织 （ 以 下 统 称 用 人 单 位 ） 和 与 之 形 成 劳 动 关 系 的 劳 动 者 ， 适 用 本 法 。 国 家 机 关 、 事 业 组 织 、 社 会 团 体 和 与 之 建 立 劳 动 合 同 关 系 的 劳 动 者 ， 依 照 本 法 执 行 。 第 三 条 劳 动 者 享 有 平 等 就 业 和 选 择 职 业 的 权 利 、 取 得 劳 动 报 酬 的 权 利 、 休 息 休 假 的 权 利 、 获 得 劳 动 安 全 卫 生 保 护 的 权 利 、 接 受 职 业 技 能 培 训 的 权 利 、 享 受 社 会 保 险 和 福 利 的 权 利 、 提 请 劳 动 争 议 处 理 的 权 利 以 及 法 律 规 定 的 其 他 劳 动 权 利 。 劳 动 者 应 当 完 成 劳 动 任 务 ， 提 高 职 业 技 能 ， 执 行 劳 动 安 全 卫 生 规 程 ， 遵 守 劳 动 纪 律 和 职 业 道 德 。 第 四 条 用 人 单 位 应 当 依 法 建 立 和 完 善 规 章 制 度 ， 保 障 劳 动 者 享 有 劳 动 权 利 和 履 行 劳 动 义 务 。 第 五 条 国 家 采 取 各 种 措 施 ， 促 进 劳 动 就 业 ， 发 展 职 业 教 育 ， 制 定 劳 动 标 准 ， 调 节 社 会 收 入 ， 完 善 社 会 保 险 ， 协 调 劳 动 关 系 ， 逐 步 提 高 劳 动 者 的 生 活 水 平 。 第 六 条 国 家 提 倡 劳 动 者 参 加 社 会 义 务 劳 动 ， 开 展 劳 动 竞 赛 和 合 理 化 建 议 活 动 ， 鼓 励 和 保 护 劳 动 者 进 行 科 学 研 究 、 技 术 革 新 和 发 明 创 造 ， 表 彰 和 奖 励 劳 动 模 范 和 先 进 工 作 者 。 第 七 条 劳 动 者 有 权 依 法 参 加 和 组 织 工 会 。 工 会 代 表 和 维 护 劳 动 者 的 合 法 权 益 ， 依 法 独 立 自 主 地 开 展 活 动 。 第 八 条 劳 动 者 依 照 法 律 规 定 ， 通 过 职 工 大 会 、 职 工 代 表 大 会 或 者 其 他 形 式 ， 参 与 民 主 管 理 或 者 就 保 护 劳 动 者 合 法 权 益 与 用 人 单 位 进 行 平 等 协 商 。 第 九 条 国 务 院 劳 动 行 政 部 门 主 管 全 国 劳 动 工 作 。 县 级 以 上 地 方 人 民 政 府 劳 动 行 政 部 门 主 管 本 行 政 区 域 内 的 劳 动 工 作 。 第 二 章 促 进 就 业 第 十 条 国 家 通 过 促 进 经 济 和 社 会 发 展 ， 创 造 就 业 条 件 ， 扩 大 就 业 机 会 。 国 家 鼓 励 企 业 、 事 业 组 织 、 社 会 团 体 在 法 律 、 行 政 法 规 规 定 的 范 围 内 兴 办 产 业 或 者 拓 展 经 营 ， 增 加 就 业 。 国 家 支 持 劳 动 者 自 愿 组 织 起 来 就 业 和 从 事 个 体 经 营 实 现 就 业 。 第 十 一 条 地 方 各 级 人 民 政 府 应 当 采 取 措 施 ， 发 展 多 种 类 型 的 职 业 介 绍 机 构 ， 提 供 就 业 服 务 。 第 十 二 条 劳 动 者 就 业 ， 不 因 民 族 、 种 族 、 性 别 、 宗 教 信 仰 不 同 而 受 歧 视 。 第 十 三 条 妇 女 享 有 与 男 子 平 等 的 就 业 权 利 。 在 录 用 职 工 时 ， 除 国 家 规 定 的 不 适 合 妇 女 的 工 种 或 者 岗 位 外 ， 不 得 以 性 别 为 由 拒 绝 录 用 妇 女 或 者 提 高 对 妇 女 的 录 用 标 准 。 第 十 四 条 残 疾 人 、 少 数 民 族 人 员 、 退 出 现 役 的 军 人 的 就 业 ， 法 律 、 法 规 有 特 别 规 定 的 ， 从 其 规 定 。 第 十 五 条 禁 止 用 人 单 位 招 用 未 满 十 六 周 岁 的 未 成 年 人 。 文 艺 、 体 育 和 特 种 工 艺 单 位 招 用 未 满 十 六 周 岁 的 未 成 年 人 ， 必 须 依 照 国 家 有 关 规 定 ， 履 行 审 批 手 续 ， 并 保 障 其 接 受 义 务 教 育 的 权 利 。 第 三 章 劳 动 合 同 和 集 体 合 同 第 十 六 条 劳 动 合 同 是 劳 动 者 与 用 人 单 位 确 立 劳 动 关 系 、 明 确 双 方 权 利 和 义 务 的 协 议 。 建 立 劳 动 关 系 应 当 订 立 劳 动 合 同 。 第 十 七 条 订 立 和 变 更 劳 动 合 同 ， 应 当 遵 循 平 等 自 愿 、 协 商 一 致 的 原 则 ， 不 得 违 反 法 律 、 行 政 法 规 的 规 定 。 劳 动 合 同 依 法 订 立 即 具 有 法 律 约 束 力 ， 当 事 人 必 须 履 行 劳 动 合 同 规 定 的 义 务 。 第 十 八 条 下 列 劳 动 合 同 无 效 ： （ 一 ） 违 反 法 律 、 行 政 法 规 的 劳 动 合 同 ； （ 二 ） 采 取 欺 诈 、 威 胁 等 手 段 订 立 的 劳 动 合 同 。 无 效 的 劳 动 合 同 ， 从 订 立 的 时 候 起 ， 就 没 有 法 律 约 束 力 。 确 认 劳 动 合 同 部 分 无 效 的 ， 如 果 不 影 响 其 余 部 分 的 效 力 ， 其 余 部 分 仍 然 有 效 。 劳 动 合 同 的 无 效 ， 由 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 或 者 人 民 法 院 确 认 。 第 十 九 条 劳 动 合 同 应 当 以 书 面 形 式 订 立 ， 并 具 备 以 下 条 款 ： （ 一 ） 劳 动 合 同 期 限 ； （ 二 ） 工 作 内 容 ； （ 三 ） 劳 动 保 护 和 劳 动 条 件 ； （ 四 ） 劳 动 报 酬 ； （ 五 ） 劳 动 纪 律 ； （ 六 ） 劳 动 合 同 终 止 的 条 件 ； （ 七 ） 违 反 劳 动 合 同 的 责 任 。 劳 动 合 同 除 前 款 规 定 的 必 备 条 款 外 ， 当 事 人 可 以 协 商 约 定 其 他 内 容 。 第 二 十 条 劳 动 合 同 的 期 限 分 为 有 固 定 期 限 、 无 固 定 期 限 和 以 完 成 一 定 的 工 作 为 期 限 。 劳 动 者 在 同 一 用 人 单 位 连 续 工 作 满 十 年 以 上 ， 当 事 人 双 方 同 意 续 延 劳 动 合 同 的 ， 如 果 劳 动 者 提 出 订 立 无 固 定 期 限 的 劳 动 合 同 ， 应 当 订 立 无 固 定 期 限 的 劳 动 合 同 。 第 二 十 一 条 劳 动 合 同 可 以 约 定 试 用 期 。 试 用 期 最 长 不 得 超 过 六 个 月 。 第 二 十 二 条 劳 动 合 同 当 事 人 可 以 在 劳 动 合 同 中 约 定 保 守 用 人 单 位 商 业 秘 密 的 有 关 事 项 。 第 二 十 三 条 劳 动 合 同 期 满 或 者 当 事 人 约 定 的 劳 动 合 同 终 止 条 件 出 现 ， 劳 动 合 同 即 行 终 止 。 第 二 十 四 条 经 劳 动 合 同 当 事 人 协 商 一 致 ， 劳 动 合 同 可 以 解 除 。 第 二 十 五 条 劳 动 者 有 下 列 情 形 之 一 的 ， 用 人 单 位 可 以 解 除 劳 动 合 同 ： （ 一 ） 在 试 用 期 间 被 证 明 不 符 合 录 用 条 件 的 ； （ 二 ） 严 重 违 反 劳 动 纪 律 或 者 用 人 单 位 规 章 制 度 的 ； （ 三 ） 严 重 失 职 ， 营 私 舞 弊 ， 对 用 人 单 位 利 益 造 成 重 大 损 害 的 ； （ 四 ） 被 依 法 追 究 刑 事 责 任 的 。 第 二 十 六 条 有 下 列 情 形 之 一 的 ， 用 人 单 位 可 以 解 除 劳 动 合 同 ， 但 是 应 当 提 前 三 十 日 以 书 面 形 式 通 知 劳 动 者 本 人 ： （ 一 ） 劳 动 者 患 病 或 者 非 因 工 负 伤 ， 医 疗 期 满 后 ， 不 能 从 事 原 工 作 也 不 能 从 事 由 用 人 单 位 另 行 安 排 的 工 作 的 ； （ 二 ） 劳 动 者 不 能 胜 任 工 作 ， 经 过 培 训 或 者 调 整 工 作 岗 位 ， 仍 不 能 胜 任 工 作 的 ； （ 三 ） 劳 动 合 同 订 立 时 所 依 据 的 客 观 情 况 发 生 重 大 变 化 ， 致 使 原 劳 动 合 同 无 法 履 行 ， 经 当 事 人 协 商 不 能 就 变 更 劳 动 合 同 达 成 协 议 的 。 第 二 十 七 条 用 人 单 位 濒 临 破 产 进 行 法 定 整 顿 期 间 或 者 生 产 经 营 状 况 发 生 严 重 困 难 ， 确 需 裁 减 人 员 的 ， 应 当 提 前 三 十 日 向 工 会 或 者 全 体 职 工 说 明 情 况 ， 听 取 工 会 或 者 职 工 的 意 见 ， 经 向 劳 动 行 政 部 门 报 告 后 ， 可 以 裁 减 人 员 。 用 人 单 位 依 据 本 条 规 定 裁 减 人 员 ， 在 六 个 月 内 录 用 人 员 的 ， 应 当 优 先 录 用 被 裁 减 的 人 员 。 第 二 十 八 条 用 人 单 位 依 据 本 法 第 二 十 四 条 、 第 二 十 六 条 、 第 二 十 七 条 的 规 定 解 除 劳 动 合 同 的 ， 应 当 依 照 国 家 有 关 规 定 给 予 经 济 补 偿 。 第 二 十 九 条 劳 动 者 有 下 列 情 形 之 一 的 ， 用 人 单 位 不 得 依 据 本 法 第 二 十 六 条 、 第 二 十 七 条 的 规 定 解 除 劳 动 合 同 ： （ 一 ） 患 职 业 病 或 者 因 工 负 伤 并 被 确 认 丧 失 或 者 部 分 丧 失 劳 动 能 力 的 ； （ 二 ） 患 病 或 者 负 伤 ， 在 规 定 的 医 疗 期 内 的 ； （ 三 ） 女 职 工 在 孕 期 、 产 期 、 哺 乳 期 内 的 ； （ 四 ） 法 律 、 行 政 法 规 规 定 的 其 他 情 形 。 第 三 十 条 用 人 单 位 解 除 劳 动 合 同 ， 工 会 认 为 不 适 当 的 ， 有 权 提 出 意 见 。 如 果 用 人 单 位 违 反 法 律 、 法 规 或 者 劳 动 合 同 ， 工 会 有 权 要 求 重 新 处 理 ； 劳 动 者 申 请 仲 裁 或 者 提 起 诉 讼 的 ， 工 会 应 当 依 法 给 予 支 持 和 帮 助 。 第 三 十 一 条 劳 动 者 解 除 劳 动 合 同 ， 应 当 提 前 三 十 日 以 书 面 形 式 通 知 用 人 单 位 。 第 三 十 二 条 有 下 列 情 形 之 一 的 ， 劳 动 者 可 以 随 时 通 知 用 人 单 位 解 除 劳 动 合 同 ： （ 一 ） 在 试 用 期 内 的 ； （ 二 ） 用 人 单 位 以 暴 力 、 威 胁 或 者 非 法 限 制 人 身 自 由 的 手 段 强 迫 劳 动 的 ； （ 三 ） 用 人 单 位 未 按 照 劳 动 合 同 约 定 支 付 劳 动 报 酬 或 者 提 供 劳 动 条 件 的 。 第 三 十 三 条 企 业 职 工 一 方 与 企 业 可 以 就 劳 动 报 酬 、 工 作 时 间 、 休 息 休 假 、 劳 动 安 全 卫 生 、 保 险 福 利 等 事 项 ， 签 订 集 体 合 同 。 集 体 合 同 草 案 应 当 提 交 职 工 代 表 大 会 或 者 全 体 职 工 讨 论 通 过 。 集 体 合 同 由 工 会 代 表 职 工 与 企 业 签 订 ； 没 有 建 立 工 会 的 企 业 ， 由 职 工 推 举 的 代 表 与 企 业 签 订 。 第 三 十 四 条 集 体 合 同 签 订 后 应 当 报 送 劳 动 行 政 部 门 ； 劳 动 行 政 部 门 自 收 到 集 体 合 同 文 本 之 日 起 十 五 日 内 未 提 出 异 议 的 ， 集 体 合 同 即 行 生 效 。 第 三 十 五 条 依 法 签 订 的 集 体 合 同 对 企 业 和 企 业 全 体 职 工 具 有 约 束 力 。 职 工 个 人 与 企 业 订 立 的 劳 动 合 同 中 劳 动 条 件 和 劳 动 报 酬 等 标 准 不 得 低 于 集 体 合 同 的 规 定 。 第 四 章 工 作 时 间 和 休 息 休 假 第 三 十 六 条 国 家 实 行 劳 动 者 每 日 工 作 时 间 不 超 过 八 小 时 、 平 均 每 周 工 作 时 间 不 超 过 四 十 四 小 时 的 工 时 制 度 。 第 三 十 七 条 对 实 行 计 件 工 作 的 劳 动 者 ， 用 人 单 位 应 当 根 据 本 法 第 三 十 六 条 规 定 的 工 时 制 度 合 理 确 定 其 劳 动 定 额 和 计 件 报 酬 标 准 。 第 三 十 八 条 用 人 单 位 应 当 保 证 劳 动 者 每 周 至 少 休 息 一 日 。 第 三 十 九 条 企 业 因 生 产 特 点 不 能 实 行 本 法 第 三 十 六 条 、 第 三 十 八 条 规 定 的 ， 经 劳 动 行 政 部 门 批 准 ， 可 以 实 行 其 他 工 作 和 休 息 办 法 。 第 四 十 条 用 人 单 位 在 下 列 节 日 期 间 应 当 依 法 安 排 劳 动 者 休 假 ： （ 一 ） 元 旦 ； （ 二 ） 春 节 ； （ 三 ） 国 际 劳 动 节 ； （ 四 ） 国 庆 节 ； （ 五 ） 法 律 、 法 规 规 定 的 其 他 休 假 节 日 。 第 四 十 一 条 用 人 单 位 由 于 生 产 经 营 需 要 ， 经 与 工 会 和 劳 动 者 协 商 后 可 以 延 长 工 作 时 间 ， 一 般 每 日 不 得 超 过 一 小 时 ； 因 特 殊 原 因 需 要 延 长 工 作 时 间 的 ， 在 保 障 劳 动 者 身 体 健 康 的 条 件 下 延 长 工 作 时 间 每 日 不 得 超 过 三 小 时 ， 但 是 每 月 不 得 超 过 三 十 六 小 时 。 第 四 十 二 条 有 下 列 情 形 之 一 的 ， 延 长 工 作 时 间 不 受 本 法 第 四 十 一 条 的 限 制 ： （ 一 ） 发 生 自 然 灾 害 、 事 故 或 者 因 其 他 原 因 ， 威 胁 劳 动 者 生 命 健 康 和 财 产 安 全 ， 需 要 紧 急 处 理 的 ； （ 二 ） 生 产 设 备 、 交 通 运 输 线 路 、 公 共 设 施 发 生 故 障 ， 影 响 生 产 和 公 众 利 益 ， 必 须 及 时 抢 修 的 ； （ 三 ） 法 律 、 行 政 法 规 规 定 的 其 他 情 形 。 第 四 十 三 条 用 人 单 位 不 得 违 反 本 法 规 定 延 长 劳 动 者 的 工 作 时 间 。 第 四 十 四 条 有 下 列 情 形 之 一 的 ， 用 人 单 位 应 当 按 照 下 列 标 准 支 付 高 于 劳 动 者 正 常 工 作 时 间 工 资 的 工 资 报 酬 ： （ 一 ） 安 排 劳 动 者 延 长 工 作 时 间 的 ， 支 付 不 低 于 工 资 的 百 分 之 一 百 五 十 的 工 资 报 酬 ； （ 二 ） 休 息 日 安 排 劳 动 者 工 作 又 不 能 安 排 补 休 的 ， 支 付 不 低 于 工 资 的 百 分 之 二 百 的 工 资 报 酬 ； （ 三 ） 法 定 休 假 日 安 排 劳 动 者 工 作 的 ， 支 付 不 低 于 工 资 的 百 分 之 三 百 的 工 资 报 酬 。 第 四 十 五 条 国 家 实 行 带 薪 年 休 假 制 度 。 劳 动 者 连 续 工 作 一 年 以 上 的 ， 享 受 带 薪 年 休 假 。 具 体 办 法 由 国 务 院 规 定 。 第 五 章 工 资 第 四 十 六 条 工 资 分 配 应 当 遵 循 按 劳 分 配 原 则 ， 实 行 同 工 同 酬 。 工 资 水 平 在 经 济 发 展 的 基 础 上 逐 步 提 高 。 国 家 对 工 资 总 量 实 行 宏 观 调 控 。 第 四 十 七 条 用 人 单 位 根 据 本 单 位 的 生 产 经 营 特 点 和 经 济 效 益 ， 依 法 自 主 确 定 本 单 位 的 工 资 分 配 方 式 和 工 资 水 平 。 第 四 十 八 条 国 家 实 行 最 低 工 资 保 障 制 度 。 最 低 工 资 的 具 体 标 准 由 省 、 自 治 区 、 直 辖 市 人 民 政 府 规 定 ， 报 国 务 院 备 案 。 用 人 单 位 支 付 劳 动 者 的 工 资 不 得 低 于 当 地 最 低 工 资 标 准 。 第 四 十 九 条 确 定 和 调 整 最 低 工 资 标 准 应 当 综 合 参 考 下 列 因 素 ： （ 一 ） 劳 动 者 本 人 及 平 均 赡 养 人 口 的 最 低 生 活 费 用 ； （ 二 ） 社 会 平 均 工 资 水 平 ； （ 三 ） 劳 动 生 产 率 ； （ 四 ） 就 业 状 况 ； （ 五 ） 地 区 之 间 经 济 发 展 水 平 的 差 异 。 第 五 十 条 工 资 应 当 以 货 币 形 式 按 月 支 付 给 劳 动 者 本 人 。 不 得 克 扣 或 者 无 故 拖 欠 劳 动 者 的 工 资 。 第 五 十 一 条 劳 动 者 在 法 定 休 假 日 和 婚 丧 假 期 间 以 及 依 法 参 加 社 会 活 动 期 间 ， 用 人 单 位 应 当 依 法 支 付 工 资 。 第 六 章 劳 动 安 全 卫 生 第 五 十 二 条 用 人 单 位 必 须 建 立 、 健 全 劳 动 安 全 卫 生 制 度 ， 严 格 执 行 国 家 劳 动 安 全 卫 生 规 程 和 标 准 ， 对 劳 动 者 进 行 劳 动 安 全 卫 生 教 育 ， 防 止 劳 动 过 程 中 的 事 故 ， 减 少 职 业 危 害 。 第 五 十 三 条 劳 动 安 全 卫 生 设 施 必 须 符 合 国 家 规 定 的 标 准 。 新 建 、 改 建 、 扩 建 工 程 的 劳 动 安 全 卫 生 设 施 必 须 与 主 体 工 程 同 时 设 计 、 同 时 施 工 、 同 时 投 入 生 产 和 使 用 。 第 五 十 四 条 用 人 单 位 必 须 为 劳 动 者 提 供 符 合 国 家 规 定 的 劳 动 安 全 卫 生 条 件 和 必 要 的 劳 动 防 护 用 品 ， 对 从 事 有 职 业 危 害 作 业 的 劳 动 者 应 当 定 期 进 行 健 康 检 查 。 第 五 十 五 条 从 事 特 种 作 业 的 劳 动 者 必 须 经 过 专 门 培 训 并 取 得 特 种 作 业 资 格 。 第 五 十 六 条 劳 动 者 在 劳 动 过 程 中 必 须 严 格 遵 守 安 全 操 作 规 程 。 劳 动 者 对 用 人 单 位 管 理 人 员 违 章 指 挥 、 强 令 冒 险 作 业 ， 有 权 拒 绝 执 行 ； 对 危 害 生 命 安 全 和 身 体 健 康 的 行 为 ， 有 权 提 出 批 评 、 检 举 和 控 告 。 第 五 十 七 条 国 家 建 立 伤 亡 事 故 和 职 业 病 统 计 报 告 和 处 理 制 度 。 县 级 以 上 各 级 人 民 政 府 劳 动 行 政 部 门 、 有 关 部 门 和 用 人 单 位 应 当 依 法 对 劳 动 者 在 劳 动 过 程 中 发 生 的 伤 亡 事 故 和 劳 动 者 的 职 业 病 状 况 ， 进 行 统 计 、 报 告 和 处 理 。 第 七 章 女 职 工 和 未 成 年 工 特 殊 保 护 第 五 十 八 条 国 家 对 女 职 工 和 未 成 年 工 实 行 特 殊 劳 动 保 护 。 未 成 年 工 是 指 年 满 十 六 周 岁 未 满 十 八 周 岁 的 劳 动 者 。 第 五 十 九 条 禁 止 安 排 女 职 工 从 事 矿 山 井 下 、 国 家 规 定 的 第 四 级 体 力 劳 动 强 度 的 劳 动 和 其 他 禁 忌 从 事 的 劳 动 。 第 六 十 条 不 得 安 排 女 职 工 在 经 期 从 事 高 处 、 低 温 、 冷 水 作 业 和 国 家 规 定 的 第 三 级 体 力 劳 动 强 度 的 劳 动 。 第 六 十 一 条 不 得 安 排 女 职 工 在 怀 孕 期 间 从 事 国 家 规 定 的 第 三 级 体 力 劳 动 强 度 的 劳 动 和 孕 期 禁 忌 从 事 的 劳 动 。 对 怀 孕 七 个 月 以 上 的 女 职 工 ， 不 得 安 排 其 延 长 工 作 时 间 和 夜 班 劳 动 。 第 六 十 二 条 女 职 工 生 育 享 受 不 少 于 九 十 天 的 产 假 。 第 六 十 三 条 不 得 安 排 女 职 工 在 哺 乳 未 满 一 周 岁 的 婴 儿 期 间 从 事 国 家 规 定 的 第 三 级 体 力 劳 动 强 度 的 劳 动 和 哺 乳 期 禁 忌 从 事 的 其 他 劳 动 ， 不 得 安 排 其 延 长 工 作 时 间 和 夜 班 劳 动 。 第 六 十 四 条 不 得 安 排 未 成 年 工 从 事 矿 山 井 下 、 有 毒 有 害 、 国 家 规 定 的 第 四 级 体 力 劳 动 强 度 的 劳 动 和 其 他 禁 忌 从 事 的 劳 动 。 第 六 十 五 条 用 人 单 位 应 当 对 未 成 年 工 定 期 进 行 健 康 检 查 。 第 八 章 职 业 培 训 第 六 十 六 条 国 家 通 过 各 种 途 径 ， 采 取 各 种 措 施 ， 发 展 职 业 培 训 事 业 ， 开 发 劳 动 者 的 职 业 技 能 ， 提 高 劳 动 者 素 质 ， 增 强 劳 动 者 的 就 业 能 力 和 工 作 能 力 。 第 六 十 七 条 各 级 人 民 政 府 应 当 把 发 展 职 业 培 训 纳 入 社 会 经 济 发 展 的 规 划 ， 鼓 励 和 支 持 有 条 件 的 企 业 、 事 业 组 织 、 社 会 团 体 和 个 人 进 行 各 种 形 式 的 职 业 培 训 。 第 六 十 八 条 用 人 单 位 应 当 建 立 职 业 培 训 制 度 ， 按 照 国 家 规 定 提 取 和 使 用 职 业 培 训 经 费 ， 根 据 本 单 位 实 际 ， 有 计 划 地 对 劳 动 者 进 行 职 业 培 训 。 从 事 技 术 工 种 的 劳 动 者 ， 上 岗 前 必 须 经 过 培 训 。 第 六 十 九 条 国 家 确 定 职 业 分 类 ， 对 规 定 的 职 业 制 定 职 业 技 能 标 准 ， 实 行 职 业 资 格 证 书 制 度 ， 由 经 过 政 府 批 准 的 考 核 鉴 定 机 构 负 责 对 劳 动 者 实 施 职 业 技 能 考 核 鉴 定 。 第 九 章 社 会 保 险 和 福 利 第 七 十 条 国 家 发 展 社 会 保 险 事 业 ， 建 立 社 会 保 险 制 度 ， 设 立 社 会 保 险 基 金 ， 使 劳 动 者 在 年 老 、 患 病 、 工 伤 、 失 业 、 生 育 等 情 况 下 获 得 帮 助 和 补 偿 。 第 七 十 一 条 社 会 保 险 水 平 应 当 与 社 会 经 济 发 展 水 平 和 社 会 承 受 能 力 相 适 应 。 第 七 十 二 条 社 会 保 险 基 金 按 照 保 险 类 型 确 定 资 金 来 源 ， 逐 步 实 行 社 会 统 筹 。 用 人 单 位 和 劳 动 者 必 须 依 法 参 加 社 会 保 险 ， 缴 纳 社 会 保 险 费 。 第 七 十 三 条 劳 动 者 在 下 列 情 形 下 ， 依 法 享 受 社 会 保 险 待 遇 ： （ 一 ） 退 休 ； （ 二 ） 患 病 、 负 伤 ； （ 三 ） 因 工 伤 残 或 者 患 职 业 病 ； （ 四 ） 失 业 ； （ 五 ） 生 育 。 劳 动 者 死 亡 后 ， 其 遗 属 依 法 享 受 遗 属 津 贴 。 劳 动 者 享 受 社 会 保 险 待 遇 的 条 件 和 标 准 由 法 律 、 法 规 规 定 。 劳 动 者 享 受 的 社 会 保 险 金 必 须 按 时 足 额 支 付 。 第 七 十 四 条 社 会 保 险 基 金 经 办 机 构 依 照 法 律 规 定 收 支 、 管 理 和 运 营 社 会 保 险 基 金 ， 并 负 有 使 社 会 保 险 基 金 保 值 增 值 的 责 任 。 社 会 保 险 基 金 监 督 机 构 依 照 法 律 规 定 ， 对 社 会 保 险 基 金 的 收 支 、 管 理 和 运 营 实 施 监 督 。 社 会 保 险 基 金 经 办 机 构 和 社 会 保 险 基 金 监 督 机 构 的 设 立 和 职 能 由 法 律 规 定 。 任 何 组 织 和 个 人 不 得 挪 用 社 会 保 险 基 金 。 第 七 十 五 条 国 家 鼓 励 用 人 单 位 根 据 本 单 位 实 际 情 况 为 劳 动 者 建 立 补 充 保 险 。 国 家 提 倡 劳 动 者 个 人 进 行 储 蓄 性 保 险 。 第 七 十 六 条 国 家 发 展 社 会 福 利 事 业 ， 兴 建 公 共 福 利 设 施 ， 为 劳 动 者 休 息 、 休 养 和 疗 养 提 供 条 件 。 用 人 单 位 应 当 创 造 条 件 ， 改 善 集 体 福 利 ， 提 高 劳 动 者 的 福 利 待 遇 。 第 十 章 劳 动 争 议 第 七 十 七 条 用 人 单 位 与 劳 动 者 发 生 劳 动 争 议 ， 当 事 人 可 以 依 法 申 请 调 解 、 仲 裁 、 提 起 诉 讼 ， 也 可 以 协 商 解 决 。 调 解 原 则 适 用 于 仲 裁 和 诉 讼 程 序 。 第 七 十 八 条 解 决 劳 动 争 议 ， 应 当 根 据 合 法 、 公 正 、 及 时 处 理 的 原 则 ， 依 法 维 护 劳 动 争 议 当 事 人 的 合 法 权 益 。 第 七 十 九 条 劳 动 争 议 发 生 后 ， 当 事 人 可 以 向 本 单 位 劳 动 争 议 调 解 委 员 会 申 请 调 解 ； 调 解 不 成 ， 当 事 人 一 方 要 求 仲 裁 的 ， 可 以 向 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 申 请 仲 裁 。 当 事 人 一 方 也 可 以 直 接 向 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 申 请 仲 裁 。 对 仲 裁 裁 决 不 服 的 ， 可 以 向 人 民 法 院 提 起 诉 讼 。 第 八 十 条 在 用 人 单 位 内 ， 可 以 设 立 劳 动 争 议 调 解 委 员 会 。 劳 动 争 议 调 解 委 员 会 由 职 工 代 表 、 用 人 单 位 代 表 和 工 会 代 表 组 成 。 劳 动 争 议 调 解 委 员 会 主 任 由 工 会 代 表 担 任 。 劳 动 争 议 经 调 解 达 成 协 议 的 ， 当 事 人 应 当 履 行 。 第 八 十 一 条 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 由 劳 动 行 政 部 门 代 表 、 同 级 工 会 代 表 、 用 人 单 位 方 面 的 代 表 组 成 。 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 主 任 由 劳 动 行 政 部 门 代 表 担 任 。 第 八 十 二 条 提 出 仲 裁 要 求 的 一 方 应 当 自 劳 动 争 议 发 生 之 日 起 六 十 日 内 向 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 提 出 书 面 申 请 。 仲 裁 裁 决 一 般 应 在 收 到 仲 裁 申 请 的 六 十 日 内 作 出 。 对 仲 裁 裁 决 无 异 议 的 ， 当 事 人 必 须 履 行 。 第 八 十 三 条 劳 动 争 议 当 事 人 对 仲 裁 裁 决 不 服 的 ， 可 以 自 收 到 仲 裁 裁 决 书 之 日 起 十 五 日 内 向 人 民 法 院 提 起 诉 讼 。 一 方 当 事 人 在 法 定 期 限 内 不 起 诉 又 不 履 行 仲 裁 裁 决 的 ， 另 一 方 当 事 人 可 以 申 请 人 民 法 院 强 制 执 行 。 第 八 十 四 条 因 签 订 集 体 合 同 发 生 争 议 ， 当 事 人 协 商 解 决 不 成 的 ， 当 地 人 民 政 府 劳 动 行 政 部 门 可 以 组 织 有 关 各 方 协 调 处 理 。 因 履 行 集 体 合 同 发 生 争 议 ， 当 事 人 协 商 解 决 不 成 的 ， 可 以 向 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 申 请 仲 裁 ； 对 仲 裁 裁 决 不 服 的 ， 可 以 自 收 到 仲 裁 裁 决 书 之 日 起 十 五 日 内 向 人 民 法 院 提 起 诉 讼 。 第 十 一 章 监 督 检 查 第 八 十 五 条 县 级 以 上 各 级 人 民 政 府 劳 动 行 政 部 门 依 法 对 用 人 单 位 遵 守 劳 动 法 律 、 法 规 的 情 况 进 行 监 督 检 查 ， 对 违 反 劳 动 法 律 、 法 规 的 行 为 有 权 制 止 ， 并 责 令 改 正 。 第 八 十 六 条 县 级 以 上 各 级 人 民 政 府 劳 动 行 政 部 门 监 督 检 查 人 员 执 行 公 务 ， 有 权 进 入 用 人 单 位 了 解 执 行 劳 动 法 律 、 法 规 的 情 况 ， 查 阅 必 要 的 资 料 ， 并 对 劳 动 场 所 进 行 检 查 。 县 级 以 上 各 级 人 民 政 府 劳 动 行 政 部 门 监 督 检 查 人 员 执 行 公 务 ， 必 须 出 示 证 件 ， 秉 公 执 法 并 遵 守 有 关 规 定 。 第 八 十 七 条 县 级 以 上 各 级 人 民 政 府 有 关 部 门 在 各 自 职 责 范 围 内 ， 对 用 人 单 位 遵 守 劳 动 法 律 、 法 规 的 情 况 进 行 监 督 。 第 八 十 八 条 各 级 工 会 依 法 维 护 劳 动 者 的 合 法 权 益 ， 对 用 人 单 位 遵 守 劳 动 法 律 、 法 规 的 情 况 进 行 监 督 。 任 何 组 织 和 个 人 对 于 违 反 劳 动 法 律 、 法 规 的 行 为 有 权 检 举 和 控 告 。 第 十 二 章 法 律 责 任 第 八 十 九 条 用 人 单 位 制 定 的 劳 动 规 章 制 度 违 反 法 律 、 法 规 规 定 的 ， 由 劳 动 行 政 部 门 给 予 警 告 ， 责 令 改 正 ； 对 劳 动 者 造 成 损 害 的 ， 应 当 承 担 赔 偿 责 任 。 第 九 十 条 用 人 单 位 违 反 本 法 规 定 ， 延 长 劳 动 者 工 作 时 间 的 ， 由 劳 动 行 政 部 门 给 予 警 告 ， 责 令 改 正 ， 并 可 以 处 以 罚 款 。 第 九 十 一 条 用 人 单 位 有 下 列 侵 害 劳 动 者 合 法 权 益 情 形 之 一 的 ， 由 劳 动 行 政 部 门 责 令 支 付 劳 动 者 的 工 资 报 酬 、 经 济 补 偿 ， 并 可 以 责 令 支 付 赔 偿 金 ： （ 一 ） 克 扣 或 者 无 故 拖 欠 劳 动 者 工 资 的 ； （ 二 ） 拒 不 支 付 劳 动 者 延 长 工 作 时 间 工 资 报 酬 的 ； （ 三 ） 低 于 当 地 最 低 工 资 标 准 支 付 劳 动 者 工 资 的 ； （ 四 ） 解 除 劳 动 合 同 后 ， 未 依 照 本 法 规 定 给 予 劳 动 者 经 济 补 偿 的 。 第 九 十 二 条 用 人 单 位 的 劳 动 安 全 设 施 和 劳 动 卫 生 条 件 不 符 合 国 家 规 定 或 者 未 向 劳 动 者 提 供 必 要 的 劳 动 防 护 用 品 和 劳 动 保 护 设 施 的 ， 由 劳 动 行 政 部 门 或 者 有 关 部 门 责 令 改 正 ， 可 以 处 以 罚 款 ； 情 节 严 重 的 ， 提 请 县 级 以 上 人 民 政 府 决 定 责 令 停 产 整 顿 ； 对 事 故 隐 患 不 采 取 措 施 ， 致 使 发 生 重 大 事 故 ， 造 成 劳 动 者 生 命 和 财 产 损 失 的 ， 对 责 任 人 员 比 照 刑 法 第 一 百 八 十 七 条 的 规 定 追 究 刑 事 责 任 。 第 九 十 三 条 用 人 单 位 强 令 劳 动 者 违 章 冒 险 作 业 ， 发 生 重 大 伤 亡 事 故 ， 造 成 严 重 后 果 的 ， 对 责 任 人 员 依 法 追 究 刑 事 责 任 。 第 九 十 四 条 用 人 单 位 非 法 招 用 未 满 十 六 周 岁 的 未 成 年 人 的 ， 由 劳 动 行 政 部 门 责 令 改 正 ， 处 以 罚 款 ； 情 节 严 重 的 ， 由 工 商 行 政 管 理 部 门 吊 销 营 业 执 照 。 第 九 十 五 条 用 人 单 位 违 反 本 法 对 女 职 工 和 未 成 年 工 的 保 护 规 定 ， 侵 害 其 合 法 权 益 的 ， 由 劳 动 行 政 部 门 责 令 改 正 ， 处 以 罚 款 ； 对 女 职 工 或 者 未 成 年 工 造 成 损 害 的 ， 应 当 承 担 赔 偿 责 任 。 第 九 十 六 条 用 人 单 位 有 下 列 行 为 之 一 ， 由 公 安 机 关 对 责 任 人 员 处 以 十 五 日 以 下 拘 留 、 罚 款 或 者 警 告 ； 构 成 犯 罪 的 ， 对 责 任 人 员 依 法 追 究 刑 事 责 任 ： （ 一 ） 以 暴 力 、 威 胁 或 者 非 法 限 制 人 身 自 由 的 手 段 强 迫 劳 动 的 ； （ 二 ） 侮 辱 、 体 罚 、 殴 打 、 非 法 搜 查 和 拘 禁 劳 动 者 的 。 第 九 十 七 条 由 于 用 人 单 位 的 原 因 订 立 的 无 效 合 同 ， 对 劳 动 者 造 成 损 害 的 ， 应 当 承 担 赔 偿 责 任 。 第 九 十 八 条 用 人 单 位 违 反 本 法 规 定 的 条 件 解 除 劳 动 合 同 或 者 故 意 拖 延 不 订 立 劳 动 合 同 的 ， 由 劳 动 行 政 部 门 责 令 改 正 ； 对 劳 动 者 造 成 损 害 的 ， 应 当 承 担 赔 偿 责 任 。 第 九 十 九 条 用 人 单 位 招 用 尚 未 解 除 劳 动 合 同 的 劳 动 者 ， 对 原 用 人 单 位 造 成 经 济 损 失 的 ， 该 用 人 单 位 应 当 依 法 承 担 连 带 赔 偿 责 任 。 第 一 百 条 用 人 单 位 无 故 不 缴 纳 社 会 保 险 费 的 ， 由 劳 动 行 政 部 门 责 令 其 限 期 缴 纳 ， 逾 期 不 缴 的 ， 可 以 加 收 滞 纳 金 。 第 一 百 零 一 条 用 人 单 位 无 理 阻 挠 劳 动 行 政 部 门 、 有 关 部 门 及 其 工 作 人 员 行 使 监 督 检 查 权 ， 打 击 报 复 举 报 人 员 的 ， 由 劳 动 行 政 部 门 或 者 有 关 部 门 处 以 罚 款 ； 构 成 犯 罪 的 ， 对 责 任 人 员 依 法 追 究 刑 事 责 任 。 第 一 百 零 二 条 劳 动 者 违 反 本 法 规 定 的 条 件 解 除 劳 动 合 同 或 者 违 反 劳 动 合 同 中 约 定 的 保 密 事 项 ， 对 用 人 单 位 造 成 经 济 损 失 的 ， 应 当 依 法 承 担 赔 偿 责 任 。 第 一 百 零 三 条 劳 动 行 政 部 门 或 者 有 关 部 门 的 工 作 人 员 滥 用 职 权 、 玩 忽 职 守 、 徇 私 舞 弊 ， 构 成 犯 罪 的 ， 依 法 追 究 刑 事 责 任 ； 不 构 成 犯 罪 的 ， 给 予 行 政 处 分 。 第 一 百 零 四 条 国 家 工 作 人 员 和 社 会 保 险 基 金 经 办 机 构 的 工 作 人 员 挪 用 社 会 保 险 基 金 ， 构 成 犯 罪 的 ， 依 法 追 究 刑 事 责 任 。 第 一 百 零 五 条 违 反 本 法 规 定 侵 害 劳 动 者 合 法 权 益 ， 其 他 法 律 、 法 规 已 规 定 处 罚 的 ， 依 照 该 法 律 、 行 政 法 规 的 规 定 处 罚 。 第 十 三 章 附 则 劳 动 法 范 文 第 3 篇 关 键 词 ： 劳 动 立 法 、 劳 动 法 、 劳 动 者 、 用 人 单 位 （ 1 ） 、 用 工 单 位 （ 2 ） 、 农 民 工 （ 3 ） 一 、 目 前 在 中 国 存 在 着 大 量 的 侵 害 劳 动 者 合 法 权 益 的 现 象 1 、 用 人 单 位 不 与 劳 动 者 签 订 书 面 的 劳 动 合 同 用 人 单 位 不 与 劳 动 者 签 订 书 面 的 劳 动 合 同 的 表 现 形 式 ， 除 了 用 人 单 位 直 接 使 用 劳 动 者 但 又 不 与 劳 动 者 签 订 劳 动 合 同 这 种 表 现 形 式 以 外 ， 这 一 侵 害 劳 动 者 合 法 权 益 的 现 象 目 前 最 常 见 的 主 要 还 有 以 下 两 种 表 现 形 式 ： 第 一 种 表 现 形 式 ： 用 人 单 位 通 过 包 工 头 来 招 用 劳 动 者 ， 自 己 与 劳 动 者 不 直 接 发 生 联 系 ， 从 而 避 免 了 自 己 与 劳 动 者 直 接 接 触 而 签 订 书 面 的 劳 动 合 同 的 义 务 。 这 一 侵 害 劳 动 者 合 法 权 益 的 现 象 在 建 筑 领 域 最 为 典 型 ， 也 最 具 代 表 性 。 通 常 表 现 为 施 工 单 位 将 工 程 层 层 分 包 、 转 包 给 大 大 小 小 的 包 工 头 ， 而 包 工 头 与 劳 动 者 之 间 是 不 用 签 订 书 面 劳 动 合 同 的 ， 包 工 头 实 际 上 也 无 资 格 与 劳 动 者 签 订 书 面 劳 动 合 同 。 以 吴 义 清 诉 铜 陵 市 鹏 发 房 地 产 开 发 公 司 、 潘 中 云 工 伤 赔 偿 纠 纷 争 议 一 案 （ 4 ） （ 以 下 简 称 吴 义 清 案 ） 为 例 ， 该 案 中 ， 被 告 铜 陵 市 鹏 发 房 地 产 开 发 公 司 将 其 承 包 的 拆 房 工 程 转 包 给 包 工 头 潘 中 云 ， 包 工 头 潘 中 云 招 用 包 括 原 告 吴 义 清 在 内 的 一 批 劳 动 者 进 行 拆 房 作 业 ， 原 告 吴 义 清 在 拆 房 过 程 中 不 慎 从 二 楼 摔 下 ， 受 伤 致 残 。 本 案 中 的 铜 陵 市 鹏 发 房 地 产 开 发 公 司 即 是 通 过 包 工 头 去 招 用 劳 动 者 ， 从 而 避 免 了 自 己 与 劳 动 者 直 接 接 触 而 签 订 书 面 劳 动 合 同 的 义 务 ， 并 进 而 逃 避 了 其 在 劳 动 法 上 （ 1 ） 本 文 中 的 用 人 单 位 系 指 直 接 招 用 劳 动 者 的 单 位 以 及 劳 务 派 遣 用 工 形 式 中 的 劳 务 派 遣 方 。 （ 2 ） 本 文 中 的 用 工 单 位 系 指 在 劳 务 派 遣 用 工 形 式 中 的 劳 务 接 受 方 的 企 、 事 业 单 位 以 及 其 它 经 济 组 织 。 （ 3 ） 农 民 工 ， 不 是 法 律 上 的 概 念 ， 而 是 当 今 中 国 新 闻 界 为 报 道 新 闻 的 方 便 而 创 设 的 一 个 新 名 词 。 从 劳 动 法 的 角 度 看 ， 如 果 在 劳 动 法 领 域 内 使 用 该 名 词 ， 则 意 味 着 这 一 劳 动 群 体 内 的 劳 动 者 不 受 劳 动 法 保 护 ， 因 为 如 果 这 一 劳 动 群 体 内 的 劳 动 者 受 劳 动 法 的 保 护 ， 就 无 需 称 他 们 为 农 民 工 内 。 因 此 ， 从 法 律 的 角 度 看 ， 农 民 工 这 一 名 词 犹 如 计 划 经 济 时 代 的 临 时 工 一 样 ， 是 一 个 带 有 歧 视 性 的 名 词 。 但 是 ， 本 文 为 叙 述 的 方 便 ， 仍 然 借 用 农 民 工 这 一 名 词 ， 笔 者 向 这 一 劳 动 者 群 体 致 歉 ， 并 希 望 农 民 工 这 一 名 词 尽 快 成 为 历 史 ， 尽 快 从 我 们 的 视 野 中 消 失 。 （ 4 ） 见 安 徽 省 铜 陵 市 铜 官 山 区 人 民 法 院 （ 2 0 0 0 ） 铜 官 法 民 初 字 第 1 2 5 4 号 案 民 事 判 决 书 。 应 当 对 劳 动 者 所 承 担 的 工 伤 赔 偿 义 务 、 缴 纳 社 会 保 险 等 劳 动 法 义 务 。 令 人 遗 憾 的 是 ， 最 后 铜 官 山 区 人 民 法 院 竟 然 也 是 认 为 包 工 头 与 劳 动 者 之 间 系 雇 佣 劳 动 关 系 ， 而 非 劳 动 法 上 的 劳 动 关 系 并 以 此 为 由 而 驳 回 了 劳 动 者 的 工 伤 赔 偿 请 求 （ 也 就 是 说 ， 人 民 法 院 的 判 决 间 接 地 承 认 了 包 工 头 个 人 承 包 工 程 之 行 为 是 合 法 的 ， 这 与 建 筑 法 规 定 的 无 资 质 的 单 位 禁 止 承 包 工 程 的 法 律 规 定 相 违 背 ， 也 与 审 判 实 践 中 对 建 筑 工 程 合 同 纠 纷 案 件 中 确 认 个 人 承 包 工 程 合 同 是 无 效 合 同 的 判 决 自 相 矛 盾 ） 。 全 国 范 围 内 的 劳 动 合 同 签 订 率 普 遍 较 低 ， 特 别 是 建 筑 业 、 餐 饮 服 务 业 劳 动 合 同 签 订 率 较 低 ， 为 4 0 ％ 左 右 ， 农 民 工 劳 动 合 同 签 订 率 为 3 0 ％ 左 右 。 （ 5 ） 由 于 近 两 年 来 国 务 院 的 重 视 ， 建 设 部 门 的 监 督 加 强 （ 劳 动 行 政 部 门 仍 然 是 无 所 事 事 ， 无 所 作 为 ） ， 现 在 建 筑 领 域 内 的 施 工 单 位 渐 渐 地 开 始 趋 向 于 采 用 另 外 一 种 外 企 惯 用 的 不 与 劳 动 者 签 订 书 面 劳 动 合 同 的 手 段 了 。 第 二 种 表 现 形 式 ： 要 求 劳 动 者 与 第 三 方 签 订 书 面 的 劳 动 合 同 ， 然 后 用 人 单 位 与 第 三 方 再 签 订 劳 务 派 遣 合 同 ， 也 就 是 时 下 在 中 国 渐 趋 流 行 的 劳 务 派 遣 用 工 形 式 。 所 谓 的 劳 务 派 遣 用 工 ， 通 常 是 指 先 由 劳 务 公 司 或 者 劳 动 力 派 遣 机 构 与 劳 动 者 签 订 劳 动 合 同 ， 然 后 将 劳 动 者 派 遣 到 劳 务 接 受 单 位 去 工 作 的 这 么 一 种 用 工 形 式 。 为 论 述 方 便 ， 本 文 将 劳 务 派 遣 公 司 或 者 劳 动 力 派 遣 机 构 称 之 为 “ 用 人 单 位 ” ， 将 劳 务 接 受 单 位 称 之 为 “ 用 工 单 位 ” 。 这 种 侵 害 劳 动 者 合 法 权 益 的 形 式 以 最 近 发 生 的 “ 肯 德 基 辞 退 1 1 年 老 员 工 拒 不 承 认 存 在 劳 动 关 系 ” 一 案 最 具 典 型 性 。 在 该 案 中 ， 劳 动 者 徐 延 格 自 1 9 9 5 年 起 即 在 肯 德 基 工 作 ， 直 至 2 0 0 5 年 1 0 月 被 背 德 基 辞 退 时 止 ， 其 在 肯 德 基 工 作 达 1 1 年 。 在 2 0 0 4 年 6 月 时 , 肯 德 基 公 司 的 人 事 部 的 墙 上 贴 出 这 样 一 则 通 知 ， 北 京 时 代 桥 劳 动 事 务 咨 询 服 务 有 限 公 司 将 为 员 工 工 资 ， 并 将 为 员 工 上 保 险 ， 需 要 员 工 与 该 公 司 签 订 劳 动 合 同 ， 不 签 合 同 的 员 工 公 司 将 予 以 辞 退 。 2 0 0 5 年 1 0 月 ， 劳 动 者 徐 延 格 被 肯 德 基 辞 退 后 ， 向 肯 德 基 提 出 支 付 解 除 劳 动 合 同 经 济 补 偿 金 的 要 求 ， 然 而 肯 德 基 公 司 却 以 其 是 劳 务 派 遣 员 工 为 由 拒 绝 了 他 的 要 求 （ 6 ） 。 为 此 ， 徐 延 格 诉 诸 法 律 。 2 0 0 6 年 6 月 1 2 日 ， 北 京 市 东 城 区 人 民 法 院 一 审 判 决 驳 回 了 原 告 徐 延 格 的 诉 讼 请 求 （ 7 ） 。 （ 5 ） 引 自 / c h i n e s e / z h u a n t i / h e t o n g / 1 1 7 1 3 3 0 . h t m 《 劳 动 合 同 法 需 要 解 决 的 几 个 问 题 》 一 文 。 （ 6 ） 引 自 / p o s i t i o n / z c g s / 2 0 0 6 0 5 1 3 / 1 0 2 6 2 5 6 4 9 8 7 . s h t m l “ 肯 德 基 辞 退 1 1 年 老 员 工 拒 不 承 认 存 在 劳 动 关 系 ” 一 文 。 （ 7 ） 引 自 / n e w s / l a w / 2 0 0 6 0 6 1 3 / 1 0 1 6 2 6 . s h t m l 《 劳 务 派 遣 员 工 权 益 谁 负 责 肯 德 基 用 工 争 议 案 宣 判 》 一 文 。 这 种 通 过 劳 动 派 遣 的 方 式 规 避 风 险 是 一 些 大 公 司 ， 尤 其 是 一 些 外 企 惯 用 的 手 段 。 通 过 这 种 用 工 方 式 ， 大 公 司 可 以 堂 而 皇 之 地 向 小 公 司 转 嫁 风 险 和 责 任 ， 这 种 用 工 方 式 实 际 上 钻 了 法 律 的 空 子 。 一 些 大 公 司 选 择 那 些 实 力 一 般 的 不 知 名 公 司 ， 然 后 以 “ 劳 务 派 遣 ” 的 合 法 形 式 将 员 工 的 社 保 风 险 、 工 伤 保 险 等 转 嫁 给 这 些 小 公 司 ， 而 大 公 司 只 需 向 这 些 小 公 司 支 付 一 定 额 的 费 用 。 一 旦 发 生 事 故 ， 员 工 索 要 赔 偿 ， 小 公 司 赔 不 起 可 以 随 时 破 产 ， 却 丝 毫 不 会 影 响 到 大 公 司 ， 从 而 回 避 了 大 公 司 对 员 工 可 能 承 担 的 所 有 风 险 ， 致 使 许 多 被 侵 害 的 员 工 在 索 赔 时 面 临 着 “ 真 雇 主 有 钱 不 赔 ， 假 雇 主 无 钱 可 赔 ” 的 纠 纷 和 困 境 （ 8 ） 。 目 前 这 种 普 遍 存 在 的 大 公 司 向 小 公 司 转 嫁 风 险 和 责 任 的 用 工 方 式 ， 实 际 上 钻 了 法 律 的 空 子 。 也 就 是 说 中 国 的 劳 动 立 法 存 在 重 大 缺 陷 ， 以 至 于 让 外 企 有 空 可 钻 。 2 、 用 人 单 位 拖 欠 劳 动 者 工 资 虽 然 《 劳 动 法 》 第 5 0 条 规 定 了 “ 工 资 应 当 以 货 币 形 式 按 月 支 付 给 劳 动 者 本 人 。 不 得 克 扣 或 者 无 故 拖 欠 劳 动 者 的 工 资 。 ” ， 并 且 劳 动 部 还 于 1 9 9 4 年 1 2 月 6 日 专 门 颁 布 了 《 工 资 支 付 暂 行 规 定 》 ， 但 是 在 现 实 生 活 中 却 仍 然 存 在 着 大 量 拖 欠 劳 动 者 工 资 的 现 象 。 以 笔 者 承 办 汪 海 全 诉 铜 陵 市 南 泉 煤 矿 拖 欠 工 资 纠 纷 案 之 法 律 援 助 案 件 （ 9 ） （ 以 下 简 称 汪 海 全 案 ） 为 例 ， 农 民 工 汪 海 全 于 2 0 0 4 年 8 月 受 雇 至 铜 陵 市 南 泉 煤 矿 井 下 打 工 ， 至 2 0 0 4 年 1 1 月 ， 4 个 月 累 计 被 拖 欠 工 资 3 5 0 0 元 。 为 此 ， 劳 动 者 汪 海 全 诉 至 人 民 法 院 请 求 判 令 被 告 用 人 单 位 支 付 所 拖 欠 的 工 资 3 5 0 0 元 及 经 济 补 偿 金 8 7 5 元 。 铜 陵 市 郊 区 人 民 法 院 最 终 判 决 被 告 支 付 工 资 3 5 0 0 元 ， 但 却 否 定 了 劳 动 者 依 据 《 违 反 ＜ 劳 动 法 ＞ 有 关 劳 动 合 同 规 定 的 赔 偿 办 法 》 第 2 条 、 第 3 条 、 《 违 反 和 解 除 劳 动 合 同 的 经 济 补 偿 办 法 》 第 3 条 所 提 出 的 要 求 被 告 支 付 拖 欠 工 资 的 经 济 补 偿 金 之 合 法 诉 讼 请 求 。 也 就 是 说 ， 人 民 法 院 确 认 劳 动 者 在 煤 矿 井 下 的 劳 动 事 实 行 为 ， 不 是 与 煤 矿 之 间 形 成 了 劳 动 关 系 ， 而 是 与 包 工 头 之 间 形 成 了 劳 务 关 系 。 （ 该 判 决 同 样 以 人 民 法 院 判 决 书 的 形 式 间 接 承 认 了 个 人 承 包 煤 矿 企 业 是 合 法 的 ， 这 与 《 中 华 人 民 共 和 国 矿 产 资 源 法 》 中 的 禁 止 个 人 承 包 经 营 集 体 矿 山 企 业 的 法 律 规 定 相 违 背 。 ） 2 0 0 6 年 4 月 中 旬 国 务 院 研 究 室 的 《 中 国 农 民 工 调 研 报 告 》 公 布 的 调 查 结 果 显 示 ， 被 调 查 的 农 民 工 中 ， 基 本 能 按 时 领 取 工 资 的 达 到 4 7 . 7 8 ％ ， 有 时 延 期 （ 8 ） / h r _ l a w / t l _ c o n t e n t . a s p ? a r t i c l e i d = 1 0 1 6 8 3 《 劳 动 派 遣 触 及 法 律 难 题 》 一 文 。 （ 9 ） 见 安 徽 省 铜 陵 市 郊 区 人 民 法 院 （ 2 0 0 5 ） 郊 民 一 初 字 第 6 0 号 案 民 事 判 决 书 。 和 经 常 延 期 的 比 例 达 到 3 5 . 6 8 ％ 和 1 5 . 6 8 ％ （ 1 0 ） 。 劳 动 部 门 的 统 计 显 示 ， 2 0 0 2 年 当 年 全 国 各 地 累 计 拖 欠 农 民 工 工 资 4 0 0 多 亿 元 ， … … 。 以 我 国 外 来 务 工 人 员 最 多 的 广 东 省 为 例 ， 调 查 表 明 ， “ 三 资 ” 与 私 营 企 业 有 6 4 . 4 ％ 存 在 拖 欠 工 人 工 资 、 克 扣 拒 发 工 资 问 题 ； 7 0 ％ 以 上 的 工 人 群 体 性 事 件 都 因 拖 欠 工 资 问 题 引 起 ； 大 部 分 企 业 新 员 工 进 厂 两 个 月 后 才 能 拿 到 第 一 次 工 资 。 至 于 加 班 不 按 规 定 支 付 工 资 ， 或 支 付 工 资 低 于 当 地 最 低 工 资 标 准 的 现 象 ， 更 是 普 遍 （ 1 1 ） 。 据 中 国 社 会 科 学 院 有 关 专 家 估 计 ， 历 年 来 ， 中 国 农 民 工 被 拖 欠 的 工 资 累 计 达 1 0 0 0 亿 元 。 … … 即 使 在 公 开 的 媒 体 上 ， 我 们 也 经 常 发 现 ， “ 跳 楼 ” 讨 薪 事 件 屡 见 不 鲜 ， 因 拖 欠 农 民 工 工 资 导 致 的 恶 性 事 件 也 频 频 发 生 ， 可 以 想 象 ， 全 中 国 每 天 发 生 的 农 民 工 讨 薪 数 字 绝 对 是 个 天 文 数 字 （ 1 2 ） 。 从 上 述 事 例 不 难 看 出 ， 目 前 中 国 拖 欠 劳 动 者 工 资 的 现 象 相 当 普 遍 。 3 、 用 人 单 位 不 为 劳 动 者 缴 纳 社 会 保 险 虽 然 《 劳 动 法 》 第 7 0 条 规 定 了 “ 国 家 发 展 社 会 保 险 事 业 ， 建 立 社 会 保 险 制 度 ， 设 立 社 会 保 险 基 金 ， 使 劳 动 者 在 年 老 、 患 并 工 伤 、 失 业 、 生 育 等 情 况 下 获 得 帮 助 和 补 偿 。 ” 。 但 是 现 实 中 用 人 单 位 不 为 劳 动 者 缴 纳 社 会 保 险 的 现 象 比 比 皆 是 。 以 笔 者 承 办 的 张 荣 香 诉 铜 陵 华 源 麻 业 有 限 公 司 养 老 保 险 纠 纷 案 （ 1 3 ） （ 以 下 简 称 张 荣 香 案 ） 为 例 ， 在 该 案 中 ， 劳 动 者 在 1 9 8 1 年 时 作 为 计 划 内 的 临 时 工 与 用 人 单 位 建 立 劳 动 关 系 ， 直 至 2 0 0 5 年 5 月 7 日 用 人 单 位 通 知 劳 动 者 张 荣 香 退 休 时 止 ， 用 人 单 位 一 直 没 有 履 行 依 据 《 全 民 所 有 制 企 业 临 时 工 管 理 暂 行 规 定 》 第 8 条 、 《 安 徽 省 全 民 所 有 制 企 业 临 时 工 管 理 实 施 细 则 》 第 1 5 条 的 规 定 为 张 荣 香 办 理 养 老 保 险 手 续 的 劳 动 法 上 的 义 务 。 为 此 ， 劳 动 者 诉 诸 法 院 请 求 判 令 用 人 单 位 为 其 补 办 劳 动 关 系 存 续 期 间 的 养 老 保 险 手 续 。 法 院 最 后 判 决 用 人 单 位 为 劳 动 者 补 办 1 9 9 6 年 至 2 0 0 5 年 5 月 7 日 止 期 间 的 养 老 保 险 ， 而 对 于 劳 动 者 要 求 判 令 用 人 单 位 补 办 1 9 9 6 年 之 前 的 养 老 保 险 手 续 之 诉 讼 请 求 却 予 以 驳 回 。 （ 1 0 ） 引 自 / z h i _ s k / j t _ p a g e . a s p ? a r t i c l e i d = 9 9 0 9 7 《 中 国 农 民 工 调 研 报 告 》 。 （ 1 1 ） 、 （ 1 2 ） 引 自 / b l o g / 3 0 7 2 0 1 9 . h t m l 张 义 祯 《 中 国 农 民 工 黑 皮 书 》 。 （ 1 3 ） 见 安 徽 省 铜 陵 市 铜 官 山 区 人 民 法 院 （ 2 0 0 2 ） 铜 官 民 在 再 字 第 0 5 号 民 事 判 决 书 。 过 去 ， 安 徽 省 类 似 张 荣 香 这 样 的 所 谓 临 时 工 、 家 属 工 的 劳 动 者 的 数 量 不 下 于 数 十 万 人 ， 虽 然 国 务 院 1 9 8 6 年 颁 布 的 《 全 民 所 有 制 企 业 临 时 工 管 理 暂 行 规 定 》 第 8 条 规 定 了 “ 企 业 招 用 临 时 工 ， 从 城 镇 招 用 的 应 当 实 行 社 会 养 老 保 险 制 度 ， 保 险 基 金 的 缴 纳 标 准 和 支 付 、 管 理 办 法 ， 可 比 照 《 国 营 企 业 实 行 劳 动 合 同 制 暂 行 规 定 》 办 理 ” 、 安 徽 省 政 府 1 9 8 9 年 分 布 实 施 的 《 安 徽 省 全 民 所 有 制 企 业 临 时 工 管 理 实 施 细 则 》 第 1 5 条 规 定 了 “ 城 镇 临 时 工 实 行 社 会 养 老 保 险 制 度 。 退 休 养 老 保 险 金 由 企 业 和 临 时 工 缴 纳 ， 当 地 县 级 以 上 劳 动 行 政 部 门 所 属 的 社 会 劳 动 保 险 机 构 负 责 征 收 。 退 休 养 老 保 险 金 的 缴 纳 标 准 和 管 理 办 法 以 及 提 取 管 理 费 的 比 例 比 照 《 国 营 企 业 实 行 劳 动 合 同 制 暂 行 规 定 》 和 《 安 徽 省 国 营 企 业 实 行 劳 动 合 同 制 实 施 细 则 》 的 有 关 规 定 执 行 。 ” 但 是 用 人 单 位 却 几 乎 无 一 例 外 的 都 没 有 为 当 时 的 临 时 工 、 家 属 工 们 办 理 养 老 保 险 手 续 。 这 些 城 市 中 的 劳 动 者 在 年 老 丧 失 劳 动 能 力 以 后 即 失 去 了 生 活 来 源 ， 他 们 中 的 绝 大 部 分 现 在 已 经 被 纳 入 了 社 会 最 低 保 障 线 的 保 障 范 围 ， 由 国 家 财 政 负 担 他 们 的 养 老 问 题 了 。 现 在 ， 用 人 单 位 不 为 劳 动 者 缴 纳 社 会 保 险 最 突 出 的 表 现 已 经 从 过 去 的 临 时 工 身 上 转 移 到 了 我 们 称 之 为 农 民 工 的 劳 动 者 身 上 了 。 据 有 关 部 门 统 计 ， 中 国 农 民 工 的 人 数 逐 年 猛 增 ， 1 9 9 4 年 为 6 0 0 0 万 ， 2 0 0 0 年 是 8 8 4 0 万 ， 2 0 0 3 年 已 达 1 . 1 4 亿 。 冯 秀 乾 则 称 ， 如 果 加 上 在 乡 镇 企 业 打 工 的 ， 农 民 工 的 总 数 应 该 是 2 . 5 亿 ， 而 这 个 庞 大 群 体 一 直 在 重 复 着 没 有 养 老 保 障 的 打 工 生 活 （ 1 4 ） 。 4 、 用 人 单 位 拒 绝 支 付 、 赔 偿 劳 动 者 的 工 伤 待 遇 虽 然 《 劳 动 法 》 第 7 3 条 规 定 了 “ 劳 动 者 在 下 列 情 形 下 ， 依 法 享 受 社 会 保 险 待 遇 ： （ 三 ） 因 工 伤 残 或 者 患 职 业 病 ； ” 并 且 国 务 院 还 专 门 为 此 制 定 了 《 工 伤 保 险 条 例 》 、 《 工 伤 认 定 办 法 》 ， 但 是 在 现 实 生 活 中 却 有 大 量 的 因 工 负 伤 的 劳 动 者 无 法 享 受 工 伤 待 遇 的 现 象 。 以 李 登 发 诉 铜 陵 县 吴 家 山 煤 矿 工 伤 赔 偿 纠 纷 案 （ 1 5 ） 为 例 （ 以 下 简 称 李 登 发 案 ） ， 劳 动 者 李 登 发 2 0 0 0 年 3 月 8 日 到 铜 陵 县 吴 家 山 煤 矿 井 下 打 工 ， 2 0 0 0 年 4 月 3 日 下 午 在 井 下 因 工 负 伤 致 残 （ 后 经 法 医 鉴 定 其 伤 残 等 级 为 二 级 伤 残 ） ， 铜 陵 县 吴 家 山 煤 矿 以 及 承 包 人 均 拒 绝 支 付 或 者 赔 偿 劳 动 者 李 登 发 的 工 伤 待 遇 损 失 。 在 珠 三 角 地 区 ， 根 据 广 东 某 媒 体 报 道 ， 1 9 9 8 年 仅 深 圳 龙 岗 和 宝 安 两 地 对 外 （ 1 4 ） 引 自 / j / 2 0 0 5 0 2 2 4 / 1 7 0 7 1 3 8 1 7 0 6 . s h t m l 《 2 . 5 亿 农 民 工 养 老 保 险 应 立 法 》 一 文 。 （ 1 5 ） 见 安 徽 省 铜 陵 市 中 级 人 民 法 院 （ 2 0 0 0 ） 铜 中 民 一 初 字 第 0 1 6 号 民 事 判 决 书 。 公 布 的 工 伤 个 案 就 达 到 了 1 万 多 宗 。 6 年 后 的 今 天 ， 情 况 如 何 ？ “ 珠 三 角 每 年 发 生 断 指 事 故 个 案 至 少 有 3 万 宗 ， 被 机 器 切 断 的 手 指 头 超 过 4 万 个 ” ， 这 是 曾 飞 扬 的 判 断 。 … … 他 的 推 算 得 到 了 一 些 关 注 劳 工 问 题 的 专 家 的 认 可 （ 1 6 ） 。 国 家 安 全 生 产 监 督 管 理 总 局 2 0 0 5 年 的 统 计 显 示 ， 去 年 （ 即 2 0 0 4 年 ） 全 国 死 于 工 伤 的 人 员 高 达 1 3 . 6 万 人 ， 其 中 大 部 分 是 农 民 工 ， 特 别 是 在 矿 山 开 采 、 建 筑 施 工 、 危 险 化 学 品 3 个 农 民 工 集 中 的 行 业 ， 农 民 工 死 亡 人 数 占 总 死 亡 人 数 的 8 0 ％ 以 上 （ 1 7 ） 。 上 述 工 伤 事 故 中 的 劳 动 者 中 的 大 多 数 均 未 依 法 获 得 应 当 得 到 的 工 伤 待 遇 ， 用 人 单 位 拒 绝 支 付 、 赔 偿 劳 动 者 的 工 伤 待 遇 是 一 个 相 当 普 遍 的 现 象 ， 甚 至 得 到 了 中 国 地 方 政 府 的 默 许 或 者 纵 容 。 二 、 目 前 在 中 国 存 在 着 大 量 的 侵 害 劳 动 者 合 法 权 益 现 象 的 原 因 ， 在 于 劳 动 法 立 法 存 在 缺 陷 ， 劳 动 法 律 制 度 的 设 计 缺 陷 ， 这 些 缺 陷 主 要 有 1 、 劳 动 法 立 法 对 于 劳 动 者 的 概 念 没 有 给 予 明 确 界 定 上 至 国 家 主 席 ， 下 至 种 田 的 农 民 ， 都 是 劳 动 者 。 但 并 非 所 有 的 劳 动 者 都 是 劳 动 法 上 的 劳 动 者 。 对 于 何 谓 劳 动 法 上 的 劳 动 者 ， 至 今 没 有 任 何 劳 动 法 律 、 法 规 给 予 明 确 界 定 ， 这 不 能 不 说 是 劳 动 立 法 中 的 一 个 缺 陷 。 《 中 华 人 民 共 和 国 劳 动 法 》 第 2 条 规 定 ： “ 在 中 华 人 民 共 和 国 境 内 的 企 业 、 个 体 经 济 组 织 和 与 之 形 成 劳 动 关 系 的 劳 动 者 ， 适 用 本 法 。 国 家 机 关 、 事 业 组 织 、 社 会 团 体 和 与 之 建 立 劳 动 合 同 关 系 的 劳 动 者 ， 依 照 本 法 执 行 。 ” 原 劳 动 部 《 关 于 贯 彻 执 行 〈 中 华 人 民 共 和 国 劳 动 法 〉 若 干 问 题 的 意 见 》 对 何 谓 劳 动 法 上 的 劳 动 者 是 这 样 说 明 的 ： “ 中 国 境 内 的 企 业 、 个 体 经 济 组 织 与 劳 动 者 之 间 ， 只 要 形 成 劳 动 关 系 ， 即 劳 动 者 事 实 上 已 成 为 企 业 、 个 体 经 济 组 织 的 成 员 ， 并 为 其 提 供 有 偿 劳 动 ， 适 用 劳 动 法 … … 国 家 机 关 、 事 业 组 织 、 社 会 团 体 实 行 劳 动 合 同 制 度 的 以 及 按 规 定 应 实 行 劳 动 合 同 制 度 的 工 勤 人 员 ； 实 行 企 业 化 管 理 的 事 业 组 织 的 人 员 ； 其 他 通 过 劳 动 合 同 与 国 家 机 关 、 事 业 组 织 、 社 会 团 体 建 立 劳 动 关 系 的 劳 动 者 ， 适 用 劳 动 法 … … 公 务 员 和 比 照 实 行 公 务 员 制 度 的 事 业 组 织 和 社 会 团 体 的 工 作 人 员 ， 以 及 农 村 劳 动 者 （ 乡 镇 企 业 职 工 和 进 城 务 工 、 经 商 的 农 民 除 外 ） 、 现 役 军 人 和 家 庭 保 姆 等 不 适 用 劳 动 法 。 ” （ 1 6 ） 、 （ 1 7 ） 引 自 / p a r t y / f o c u s / f o c u s 2 0 0 5 / f o c u s 2 0 0 5 0 9 r . h t m 《 民 工 打 工 的 代 价 : 四 万 根 断 落 的 手 指 头 》 上 述 两 个 与 劳 动 者 概 念 有 关 的 最 新 的 劳 动 立 法 对 劳 动 者 的 界 定 标 准 并 不 十 分 明 确 ， 这 是 一 个 很 致 命 的 立 法 缺 陷 ： 它 使 我 们 的 司 法 机 关 无 所 适 从 ， 也 为 司 法 腐 败 者 提 供 了 腐 败 的 机 会 。 比 如 农 民 工 ， 根 据 上 述 两 个 与 劳 动 者 概 念 有 关 的 最 新 的 劳 动 立 法 规 定 来 看 ， 毫 无 疑 问 当 属 劳 动 法 上 的 劳 动 者 。 原 劳 动 部 《 关 于 贯 彻 执 行 〈 中 华 人 民 共 和 国 劳 动 法 〉 若 干 问 题 的 意 见 》 更 是 已 经 将 进 城 务 工 的 农 民 排 除 在 不 适 用 劳 动 法 范 围 之 外 ， 也 即 进 城 务 工 的 农 民 当 然 适 用 《 劳 动 法 》 。 可 是 为 什 么 最 高 人 民 法 院 还 要 就 农 民 工 是 否 适 用 《 劳 动 法 》 的 问 题 而 向 劳 动 和 社 会 保 障 部 发 函 咨 询 呢 ？ 原 劳 动 部 劳 办 发 （ 1 9 9 6 ） 2 1 5 号 《 劳 动 部 办 公 厅 ＜ 关 于 临 时 工 的 用 工 形 式 是 否 存 在 等 问 题 的 请 示 ＞ 的 复 函 ＝ 明 确 指 出 ： “ 《 劳 动 法 》 实 施 后 ， 所 有 用 人 单 位 与 职 工 实 行 劳 动 合 同 制 度 。 在 用 人 单 位 各 类 职 工 享 有 的 权 利 是 一 样 的 。 因 此 过 去 意 义 上 相 对 于 正 式 工 而 言 的 临 时 工 已 经 不 复 存 在 。 用 人 单 位 在 临 时 性 岗 位 上 用 工 ， 可 以 在 劳 动 合 同 期 限 上 有 所 区 别 。 ” 原 劳 动 部 劳 办 发 （ 1 9 9 6 ） 2 3 8 号 《 劳 动 部 办 公 厅 对 ＜ 关 于 临 时 工 等 问 题 的 请 示 ＞ 的 复 函 ＝ 进 一 步 指 出 ‘ 临 时 工 ’ 的 提 法 已 经 不 复 存 在 的 同 时 ， 又 规 定 ： “ 用 人 单 位 如 在 临 时 性 岗 位 上 用 工 ， 应 当 与 劳 动 者 签 订 劳 动 合 同 并 依 法 为 其 建 立 各 种 社 会 保 险 ， 使 其 享 有 有 关 的 福 利 待 遇 。 ” 也 就 是 说 ， 劳 动 部 的 上 述 复 函 均 明 确 地 指 出 ， 从 《 劳 动 法 》 实 施 以 后 ， 已 经 没 有 固 定 工 、 临 时 工 或 者 正 式 工 、 非 正 式 工 之 称 谓 ， 一 律 统 称 为 劳 动 者 。 作 为 计 划 经 济 时 代 劳 动 用 工 制 度 象 征 的 固 定 工 、 临 时 工 或 者 正 式 工 、 季 节 工 这 样 的 法 律 名 词 或 者 法 律 概 念 已 经 成 为 历 史 。 但 是 ， 在 2 0 0 3 年 1 2 月 3 1 日 安 徽 省 高 级 人 民 法 院 的 、 用 于 指 导 基 层 人 民 法 院 审 理 案 件 的 《 关 于 审 理 劳 动 争 议 案 件 若 干 问 题 的 意 见 》 （ 试 行 ） 第 5 条 第 3 款 、 第 2 0 条 第 2 款 却 仍 然 在 使 用 农 民 工 、 季 节 工 、 临 时 工 这 样 已 经 成 为 历 史 的 “ 法 律 名 词 ” 。 劳 动 和 社 会 保 障 部 办 公 厅 2 0 0 3 年 3 月 2 0 日 致 最 高 人 民 法 院 的 《 关 于 农 民 工 适 用 劳 动 法 律 有 关 问 题 的 复 函 》 （ 劳 社 厅 函 [ 2 0 0 3 ] 1 8 0 号 ） ， 更 是 说 明 就 是 连 我 们 的 最 高 人 民 法 院 对 于 农 民 工 是 否 属 于 劳 动 法 上 的 劳 动 者 都 无 法 确 定 。 2 0 0 3 年 1 1 月 2 2 日 国 务 院 公 布 的 《 国 务 院 办 公 厅 关 于 切 实 解 决 建 设 领 域 拖 欠 工 程 款 问 题 的 通 知 》 （ 国 办 发 [ 2 0 0 3 ] 9 4 号 ） 是 专 门 针 对 拖 欠 农 民 工 工 资 的 一 个 文 件 。 这 个 文 件 的 法 律 依 据 本 应 当 是 《 劳 动 法 》 等 劳 动 法 律 、 法 规 ， 但 是 在 该 文 件 中 却 只 字 未 提 到 要 通 过 严 格 执 行 劳 动 法 来 解 决 农 民 工 工 资 被 拖 欠 的 问 题 。 这 说 明 国 务 院 也 是 将 农 民 工 排 除 在 劳 动 法 保 护 范 围 之 外 ， 认 为 在 建 设 工 地 上 为 中 国 城 市 建 设 正 在 作 出 巨 大 贡 献 的 农 民 工 不 是 劳 动 法 上 的 劳 动 者 。 劳 动 和 社 会 保 障 部 2 0 0 3 年 9 月 3 0 日 颁 布 的 文 件 《 关 于 切 实 解 决 建 筑 业 企 业 拖 欠 农 民 工 工 资 问 题 的 通 知 》 （ 劳 社 部 发 [ 2 0 0 3 ] 2 7 号 ） ， 是 一 份 从 头 至 尾 的 精 神 就 是 为 了 响 应 国 务 院 的 国 办 发 [ 2 0 0 3 ] 9 4 号 通 知 而 制 定 的 这 么 一 个 文 件 ， 而 不 是 为 了 严 格 贯 彻 执 行 《 劳 动 法 》 而 制 定 的 一 份 文 件 。 如 果 不 是 国 务 院 重 视 并 亲 自 过 问 建 设 领 域 内 拖 欠 农 民 工 工 资 的 话 （ 拖 欠 劳 动 者 工 资 居 然 还 要 惊 动 国 务 院 亲 自 过 问 ， 真 不 知 道 中 央 政 府 设 立 劳 动 和 社 会 保 障 部 到 底 有 何 作 用 ？ ） ， 劳 动 和 社 会 保 障 部 会 制 定 这 么 一 个 针 对 拖 欠 农 民 工 工 资 的 文 件 吗 ？ 就 是 这 样 的 一 个 文 件 ， 同 样 将 农 民 工 排 除 在 劳 动 法 保 护 范 围 之 外 ， 认 为 在 建 设 工 地 上 为 中 国 城 市 建 设 正 在 作 出 巨 大 贡 献 的 农 民 工 不 是 劳 动 法 上 的 劳 动 者 ， 所 以 该 文 件 是 依 据 国 务 院 的 国 办 发 [ 2 0 0 3 ] 9 4 号 通 知 要 求 基 层 劳 动 部 门 参 与 农 民 工 工 资 拖 欠 问 题 的 解 决 ， 而 不 是 要 求 基 层 劳 动 部 门 依 据 《 劳 动 法 》 来 解 决 农 民 工 工 资 拖 欠 问 题 ， 在 这 里 ， 笔 者 不 仅 要 问 ： 中 国 的 《 劳 动 法 》 有 何 用 ？ 难 道 连 国 务 院 的 一 个 国 办 发 [ 2 0 0 3 ] 9 4 号 通 知 都 不 如 吗 ？ 劳 动 和 社 会 保 障 的 执 法 依 据 到 底 是 什 么 ？ 。 劳 社 部 发 [ 2 0 0 3 ] 2 7 号 的 这 个 通 知 ， 与 前 述 的 劳 办 发 （ 1 9 9 6 ） 2 1 5 号 《 劳 动 部 办 公 厅 ＜ 关 于 临 时 工 的 用 工 形 式 是 否 存 在 等 问 题 的 请 示 ＞ 的 复 函 》 、 劳 办 发 （ 1 9 9 6 ） 2 3 8 号 《 劳 动 部 办 公 厅 对 ＜ 关 于 临 时 工 等 问 题 的 请 示 ＞ 的 复 函 》 两 份 复 函 在 对 劳 动 者 概 念 的 理 解 上 是 自 相 矛 盾 的 。 作 为 主 管 劳 动 的 一 个 部 门 ， 对 劳 动 法 上 的 劳 动 者 的 概 念 的 理 解 与 解 释 尚 且 自 相 矛 盾 ， 由 此 可 见 ， 劳 动 立 法 忽 视 对 劳 动 者 概 念 的 界 定 是 一 个 多 么 严 重 的 缺 陷 。 2 、 劳 动 法 立 法 没 有 明 确 规 定 用 人 单 位 不 与 劳 动 者 签 订 书 面 的 劳 动 合 同 的 法 律 责 任 虽 然 《 劳 动 法 》 第 1 6 条 规 定 了 “ 劳 动 合 同 是 劳 动 者 与 用 人 单 位 确 立 劳 动 关 系 、 明 确 双 方 权 利 和 义 务 的 协 议 。 建 立 劳 动 关 系 应 当 订 立 劳 动 合 同 。 ” 同 时 第 1 9 条 规 定 了 “ 劳 动 合 同 应 当 以 书 面 形 式 订 立 ， 并 具 备 以 下 条 款 ： … … ” 。 但 是 对 于 用 人 单 位 拒 绝 与 劳 动 者 签 订 劳 动 合 时 用 人 单 位 应 当 承 担 什 么 样 的 法 律 责 任 却 没 有 明 确 规 定 。 由 此 造 成 了 这 两 条 法 律 规 定 的 形 同 虚 设 的 局 面 。 对 于 用 人 单 位 而 言 ， 既 然 不 与 劳 动 者 签 订 劳 动 合 同 不 用 承 担 任 何 法 律 责 任 ， 用 人 单 位 为 什 么 要 与 劳 动 者 签 订 劳 动 合 同 呢 ？ 难 道 是 让 劳 动 者 拿 着 一 纸 劳 动 合 同 去 法 院 起 诉 自 己 不 成 ？ 在 前 述 吴 义 清 案 中 ， 由 于 劳 动 者 没 有 与 施 工 单 位 订 立 劳 动 合 同 ， 法 院 以 劳 动 者 与 包 工 头 之 间 建 立 的 为 一 般 雇 佣 劳 动 关 系 为 由 而 驳 回 了 劳 动 者 的 诉 讼 请 求 ， 从 而 使 真 正 的 用 人 单 位 逃 脱 了 劳 动 法 上 的 工 伤 赔 偿 责 任 。 在 此 案 中 ， 用 人 单 位 就 是 因 为 没 有 与 劳 动 者 订 立 劳 动 合 同 ， 不 仅 不 用 为 此 承 担 任 何 法 律 责 任 ， 而 且 还 因 此 而 非 法 获 益 。 前 述 “ 肯 德 基 辞 退 1 1 年 老 员 工 拒 不 承 认 存 在 劳 动 关 系 ” 一 案 中 的 真 正 的 用 人 单 位 肯 德 基 公 司 也 是 因 为 没 有 与 劳 动 者 签 订 劳 动 合 同 而 非 法 获 益 ， 并 且 无 需 承 担 任 何 劳 动 法 上 的 法 律 责 任 。 在 单 位 就 业 人 员 中 ， 特 别 是 建 筑 业 、 餐 饮 服 务 业 劳 动 合 同 签 订 率 较 低 ， 为 4 0 ％ 左 右 。 农 民 工 劳 动 合 同 签 订 率 为 3 0 ％ 左 右 （ 1 8 ） 。 为 什 么 《 劳 动 法 》 施 行 的 时 间 越 长 ， 劳 动 合 同 签 订 率 越 低 ？ 其 原 因 就 是 因 为 劳 动 立 法 存 在 缺 陷 ， 使 用 人 单 位 尝 到 了 不 签 劳 动 合 同 的 好 处 — — 既 可 以 通 过 侵 害 劳 动 者 的 合 法 权 益 来 降 低 成 本 ， 又 无 需 为 此 而 承 担 劳 动 法 上 的 法 律 责 任 ， 而 一 旦 签 订 了 劳 动 合 同 ， 则 用 人 单 位 需 依 法 履 行 其 劳 动 法 上 义 务 ， 依 法 支 付 劳 动 者 社 会 保 险 等 劳 动 权 益 成 本 。 《 劳 动 合 同 法 需 要 解 决 的 几 个 问 题 》 一 文 在 分 析 上 述 现 象 后 一 针 见 血 地 指 出 用 人 单 位 不 签 订 劳 动 合 同 的 原 因 ： 一 是 受 降 低 用 工 成 本 的 驱 动 ， 为 逃 避 缴 纳 社 会 保 险 和 支 付 解 雇 成 本 的 法 律 责 任 ； 二 是 不 签 订 劳 动 合 同 的 责 任 条 款 滞 后 ， 现 行 法 律 没 有 对 不 签 订 劳 动 合 同 的 行 为 规 定 有 力 的 处 罚 措 施 （ 1 9 ） 。 3 、 劳 动 仲 裁 程 序 设 置 的 不 合 理 《 劳 动 法 》 第 七 十 九 条 规 定 了 “ 劳 动 争 议 发 生 后 ， 当 事 人 可 以 向 本 单 位 劳 动 争 议 调 解 委 员 会 申 请 调 解 ； 调 解 不 成 ， 当 事 人 一 方 要 求 仲 裁 的 ， 可 以 向 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 申 请 仲 裁 。 当 事 人 一 方 也 可 以 直 接 向 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 申 请 仲 裁 。 对 仲 裁 裁 决 不 服 的 ， 可 以 向 人 民 法 院 提 起 诉 讼 。 ” 1 9 9 8 年 最 高 人 民 法 院 的 司 法 解 释 《 关 于 劳 动 仲 裁 委 员 会 逾 期 不 作 出 仲 裁 裁 决 或 者 作 出 不 予 受 理 通 知 的 劳 动 争 议 案 件 ， 人 民 法 院 应 否 受 理 》 明 确 规 定 ： 根 据 《 中 华 人 民 共 和 国 劳 动 法 》 第 七 十 九 条 规 定 的 精 神 ， 劳 动 争 议 案 件 经 劳 动 争 议 仲 （ 1 8 ） 、 （ 1 9 ） 引 自 / c h i n e s e / z h u a n t i / h e t o n g / 1 1 7 1 3 3 0 . h t m 《 劳 动 合 同 法 需 要 解 决 的 几 个 问 题 》 。 裁 委 员 会 仲 裁 是 提 起 诉 讼 的 必 经 程 序 。 劳 动 立 法 所 确 立 的 劳 动 仲 裁 为 诉 讼 必 经 的 前 置 程 序 ， 存 在 着 非 常 重 大 的 缺 陷 ： 《 民 事 诉 讼 法 》 确 定 民 事 案 件 实 行 二 审 终 审 制 ， 劳 动 立 法 却 规 定 劳 动 争 议 案 件 必 须 经 过 劳 动 仲 裁 ， 实 际 上 等 于 规 定 了 劳 动 争 议 类 的 民 事 案 件 实 行 三 审 终 审 制 。 于 是 与 其 它 非 劳 动 争 议 类 的 民 事 案 件 相 比 ， 劳 动 争 议 类 的 民 事 案 件 多 了 一 级 审 理 程 序 。 也 就 是 说 ， 《 劳 动 法 》 7 9 条 在 实 质 上 已 经 篡 改 了 《 民 事 诉 讼 法 》 所 确 定 的 民 事 案 件 二 审 终 审 制 的 基 本 原 则 。 这 一 规 定 有 无 法 理 依 据 在 劳 动 立 法 时 未 予 以 说 明 ， 值 得 商 榷 。 对 于 《 劳 动 法 》 第 7 9 条 所 设 计 的 劳 动 仲 裁 的 前 置 程 序 是 否 具 有 法 理 依 据 这 个 问 题 暂 且 不 论 ， 劳 动 立 法 中 所 设 置 的 这 一 劳 动 仲 裁 前 置 程 序 尚 存 在 以 下 6 大 缺 陷 ： （ 1 ） 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 的 性 质 与 法 律 地 位 不 明 确 。 《 劳 动 法 》 第 8 1 条 规 定 “ 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 由 劳 动 行 政 部 门 代 表 、 同 级 工 会 代 表 、 用 人 单 位 方 面 的 代 表 组 成 。 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 主 任 由 劳 动 行 政 部 门 代 表 担 任 。 ” 根 据 本 条 规 定 ， 我 们 很 难 看 得 出 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 是 一 个 什 么 性 质 的 组 织 或 者 单 位 。 首 先 ， 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 是 国 家 的 审 判 机 关 吗 ？ 很 明 显 它 不 是 的 。 原 劳 动 部 1 9 9 3 年 颁 布 的 《 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 组 织 规 则 》 第 3 条 规 定 “ 地 方 各 级 劳 动 行 政 主 管 部 门 的 劳 动 争 议 处 理 机 构 为 仲 裁 委 员 会 的 办 事 机 构 ” 。 第 五 条 同 时 规 定 “ 未 成 立 仲 裁 委 员 会 的 地 方 政 府 应 按 规 定 成 立 仲 裁 委 员 会 ” 。 根 据 这 些 规 定 ， 既 然 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 是 由 政 府 组 织 成 立 的 ， 那 么 当 然 听 命 于 政 府 ， 这 就 使 得 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 更 加 类 似 于 由 政 府 所 设 立 的 这 么 一 个 下 属 机 构 ， 很 明 显 与 国 家 的 审 判 机 关 相 区 别 ， 明 显 不 属 于 国 家 的 审 判 机 关 。 其 次 ， 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 是 类 似 于 商 事 仲 裁 机 构 那 样 的 民 间 组 织 吗 ？ 也 不 是 的 ， 因 为 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 的 主 任 是 由 劳 动 行 政 部 门 代 表 担 任 ， 是 法 定 的 ， 不 是 由 当 事 人 选 的 ， 而 同 级 工 会 代 表 、 用 人 单 位 代 表 同 样 是 虚 设 的 ， 而 且 《 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 组 织 规 则 》 第 6 条 明 确 规 定 “ 地 方 各 级 仲 裁 委 员 会 向 同 级 人 民 政 府 负 责 并 报 告 工 作 ” 。 很 显 然 ， 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 也 不 是 独 立 的 一 个 民 间 机 构 。 第 三 ， 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 是 劳 动 行 政 部 门 的 一 个 内 设 行 政 机 构 吗 ？ 很 显 然 也 不 是 的 。 《 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 组 织 规 则 》 第 2 条 规 定 “ 仲 裁 委 员 会 是 国 家 授 权 ， 依 法 独 立 处 理 劳 动 争 议 案 件 的 专 门 机 构 ” 。 根 据 本 条 规 定 ， 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 既 然 是 依 法 独 立 处 理 劳 动 争 议 案 件 的 专 门 机 构 ， 那 它 当 然 就 不 应 当 是 地 方 政 府 的 内 设 机 构 ， 更 不 应 当 是 劳 动 部 门 的 一 个 内 设 机 构 。 到 此 为 止 ， 我 们 仍 然 不 能 明 白 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 究 竟 是 一 个 什 么 样 的 组 织 ？ 劳 动 立 法 对 此 并 未 予 以 明 确 界 定 ， 这 不 能 不 说 是 一 个 很 严 重 的 缺 陷 。 （ 2 ） 组 成 劳 动 争 议 仲 裁 庭 的 仲 裁 员 的 来 源 、 仲 裁 员 的 标 准 与 素 质 要 求 不 明 确 。 首 先 ， 从 组 成 劳 动 争 议 仲 裁 庭 的 仲 裁 员 的 来 源 看 ， 劳 动 立 法 规 定 的 极 不 科 学 。 《 劳 动 法 》 第 8 1 条 规 定 “ 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 由 劳 动 行 政 部 门 代 表 、 同 级 工 会 代 表 、 用 人 单 位 方 面 的 代 表 组 成 。 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 主 任 由 劳 动 行 政 部 门 代 表 担 任 。 ” 《 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 组 织 规 则 》 第 7 条 规 定 “ 仲 裁 委 员 会 由 下 列 人 员 组 成 ： （ 一 ） 劳 动 行 政 主 管 部 门 的 代 表 ； （ 二 ） 工 会 的 代 表 ； （ 三 ） 政 府 指 定 的 经 济 综 合 管 理 部 门 的 代 表 ” 。 《 劳 动 法 》 第 8 1 条 的 规 定 ， 公 然 将 用 人 单 位 的 代 表 （ 即 《 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 组 织 规 则 》 第 七 条 中 的 “ 政 府 指 定 的 经 济 综 合 管 理 部 门 的 代 表 ” ） 作 为 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 的 组 成 人 员 ， 在 当 前 劳 动 力 市 场 供 大 于 求 、 劳 动 者 权 利 屡 遭 侵 害 的 特 定 大 背 景 下 ， 自 然 会 使 人 们 对 其 能 否 公 正 仲 裁 产 生 怀 疑 。 劳 动 行 政 部 门 的 国 家 公 务 员 也 不 能 作 为 劳 动 争 议 仲 裁 机 构 的 成 员 ， 因 为 国 家 公 务 员 是 行 使 国 家 职 权 的 人 员 ， 这 就 注 定 他 们 只 能 是 行 政 人 员 ， 而 不 能 是 参 加 非 职 权 活 动 居 中 裁 判 的 仲 裁 人 员 （ 2 0 ） 。 至 于 中 国 的 工 会 ， 其 工 会 组 织 是 聋 子 的 耳 朵 摆 设 ， 企 业 中 的 工 会 众 所 周 知 几 乎 就 是 企 业 中 的 一 个 部 门 ， 听 命 于 企 业 ， 其 代 表 又 有 何 作 为 ？ 用 人 单 位 代 表 ， 按 《 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 组 织 规 则 》 第 7 条 的 规 定 是 由 政 府 部 门 的 经 贸 委 的 人 员 担 任 ， 但 是 现 在 经 贸 会 作 为 政 府 的 一 个 内 设 机 构 已 经 被 撤 销 了 ， 《 劳 动 法 》 第 8 1 条 的 规 定 我 们 又 该 如 何 执 行 呢 ？ 让 处 于 争 议 中 的 用 人 单 位 指 派 一 名 代 表 参 加 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 吗 ？ 无 庸 赘 述 ， 这 明 显 是 不 可 行 的 。 即 使 是 如 此 不 合 理 、 不 科 学 的 规 定 也 仍 然 不 能 得 到 很 好 的 执 行 ， 以 铜 陵 市 为 例 ， 据 笔 者 了 解 ， 一 县 三 区 的 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 虽 然 都 挂 牌 了 ， 但 至 目 前 为 止 这 三 （ 2 0 ） 引 自 / z i l i a o / 6 1 1 4 3 5 5 / i n d e x . h t m 《 完 善 我 国 劳 动 争 议 处 理 制 度 的 法 律 思 考 资 料 》 个 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 却 没 有 劳 动 仲 裁 员 ， 铜 陵 市 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 目 前 也 只 有 两 名 劳 动 仲 裁 员 。 其 次 ， 从 选 任 劳 动 仲 裁 员 的 的 标 准 看 ， 劳 动 立 法 的 规 定 同 样 极 不 科 学 。 《 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 组 织 规 则 》 第 1 6 条 规 定 “ 裁 员 应 具 备 的 基 本 条 件 ： … … … （ 五 ） 具 有 高 中 以 上 文 化 程 度 ， 身 体 健 康 ， 能 坚 持 正 常 工 作 ” 。 这 与 法 官 执 业 、 律 师 执 业 必 须 取 得 司 法 资 格 的 要 求 相 比 ， 简 直 就 是 天 壤 之 别 ， 劳 动 仲 裁 员 的 文 化 素 质 只 要 具 有 高 中 以 上 文 化 程 度 即 可 ？ ！ ！ ！ 高 中 文 化 程 度 即 可 担 当 劳 动 仲 裁 员 ？ ！ ！ ！ 有 了 这 样 的 规 定 ， 在 劳 动 仲 裁 实 践 中 存 在 着 “ 仲 裁 员 文 化 素 质 参 差 不 齐 ， 且 未 经 过 专 业 培 训 ， 仲 裁 业 务 不 熟 ， 素 质 普 遍 不 高 ； 仲 裁 员 队 伍 没 有 相 对 稳 定 ， 其 选 任 的 随 意 性 大 ， 不 能 适 应 新 形 势 的 需 要 ， 很 难 保 证 仲 裁 裁 决 的 公 正 性 （ 2 1 ） 。 ” 等 等 现 象 也 就 不 足 为 奇 了 。 （ 3 ） 劳 动 立 法 在 规 定 劳 动 争 议 案 件 申 请 仲 裁 的 时 效 为 6 0 天 仲 裁 的 时 候 没 有 规 定 用 人 单 位 对 劳 动 者 的 书 面 告 知 义 务 ， 6 0 天 仲 裁 申 请 时 效 对 劳 动 者 极 不 公 平 。 《 劳 动 法 》 第 8 2 条 规 定 ： 仲 裁 要 求 的 一 方 应 当 自 劳 动 争 议 发 生 之 日 起 六 十 日 内 向 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 提 出 书 面 申 请 。 仲 裁 裁 决 一 般 应 在 收 到 仲 裁 申 请 的 六 十 日 内 作 出 。 对 仲 裁 裁 决 无 异 议 的 ， 当 事 人 必 须 履 行 。 《 最 高 人 民 法 院 关 于 审 理 劳 动 争 议 案 件 适 用 法 律 若 干 问 题 的 解 释 》 第 3 条 规 定 “ 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 根 据 《 劳 动 法 》 第 8 2 条 之 规 定 ， 以 当 事 人 的 仲 裁 申 请 超 过 六 十 日 期 限 为 由 ， 作 出 不 予 受 理 的 书 面 裁 决 、 决 定 或 者 通 知 ， 当 事 人 不 服 ， 依 法 向 人 民 法 院 起 诉 的 ， 人 民 法 院 应 当 受 理 ； 对 确 已 超 过 仲 裁 申 请 期 限 ， 又 无 不 可 抗 力 或 者 其 他 正 当 理 由 的 ， 依 法 驳 回 其 诉 讼 请 求 ” 。 我 们 知 道 ， 在 劳 动 立 法 史 上 ， 1 9 9 3 年 8 月 1 日 起 施 行 的 《 企 业 争 议 处 理 条 例 》 第 2 3 条 规 定 “ 当 事 人 应 当 从 知 道 或 者 应 当 知 道 其 权 利 被 侵 害 之 日 起 六 个 月 内 ， 以 书 面 形 式 向 仲 裁 委 员 会 申 请 仲 裁 。 当 事 人 因 不 可 抗 力 或 者 有 其 他 正 当 理 由 超 过 前 款 规 定 的 申 请 仲 裁 时 效 的 ， 仲 裁 委 员 会 应 当 受 理 ” 。 略 作 比 较 ， 即 可 看 出 ， 《 劳 动 法 》 将 《 企 业 争 议 处 理 条 例 》 所 规 定 的 本 来 就 对 劳 动 者 极 不 公 平 的 六 个 月 的 申 请 仲 裁 时 间 更 改 成 了 6 0 天 ， 但 是 与 此 同 时 ， 《 劳 动 法 》 却 未 对 劳 动 者 采 取 任 何 救 济 措 施 ， 既 未 对 何 谓 “ 劳 动 争 议 发 生 之 日 ” 的 概 （ 2 1 ） 引 自 / z i l i a o / 6 1 1 4 3 5 5 / i n d e x . h t m 《 完 善 我 国 劳 动 争 议 处 理 制 度 的 法 律 思 考 资 料 》 念 给 予 明 确 界 定 ， 也 未 明 确 规 定 劳 动 争 议 发 生 时 用 人 单 位 通 知 劳 动 者 申 请 劳 动 仲 裁 的 书 面 告 知 义 务 ， 而 此 前 原 劳 动 部 关 于 对 《 中 华 人 民 共 和 国 企 业 劳 动 争 议 处 理 条 例 》 第 2 3 如 何 理 解 的 复 函 对 “ 知 道 或 应 当 知 道 其 权 利 被 侵 害 之 日 ” 之 概 念 的 解 释 是 ： “ 指 有 证 据 表 明 权 利 人 知 道 自 己 的 权 利 被 侵 害 的 日 期 ， 或 者 根 据 一 般 规 律 推 定 权 利 人 知 道 自 己 的 权 利 被 侵 害 的 日 期 ， 即 劳 动 争 议 发 生 之 日 。 ” 据 此 ， 用 人 单 位 、 或 者 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 、 或 者 是 人 民 法 院 ， 就 可 以 将 “ 劳 动 争 议 发 生 之 日 ” 理 解 为 劳 动 者 的 “ 劳 动 权 益 被 侵 害 之 日 ” ， 因 为 这 样 的 机 械 理 解 很 容 易 ， 不 需 多 加 思 考 ， 也 无 需 任 何 解 释 ， 至 于 劳 动 者 是 否 知 道 仲 裁 前 置 程 序 、 是 否 知 道 6 0 天 的 仲 裁 时 效 ， 很 少 有 人 关 心 ， 也 很 少 有 人 过 问 。 比 如 一 个 劳 动 者 的 工 资 在 2 月 份 被 克 扣 了 ， 到 1 0 月 解 除 劳 动 关 系 时 这 位 劳 动 者 提 出 补 发 工 资 要 求 时 ， 用 人 单 位 、 或 者 仲 裁 员 、 或 者 法 官 就 会 说 了 ： “ 你 的 工 资 在 2 月 就 被 克 扣 了 ， 你 在 2 月 份 时 就 应 当 知 道 自 己 的 权 益 被 侵 害 了 ， 你 依 法 应 该 在 5 月 1 日 前 申 请 仲 裁 的 ， 而 你 却 到 了 1 0 月 才 来 申 请 仲 裁 ， 你 申 请 仲 裁 的 时 效 已 过 ， 你 的 诉 请 我 们 无 法 支 持 。 ” 在 这 里 ， 用 人 单 位 如 此 说 在 意 料 之 中 ， 但 作 为 执 法 者 的 仲 裁 员 或 者 法 官 却 未 考 虑 到 以 下 情 形 ： 1 、 劳 动 者 为 保 住 自 己 的 工 作 ， 对 被 克 扣 的 工 资 不 敢 立 即 申 请 仲 裁 ； 2 、 劳 动 者 工 资 被 克 扣 后 正 在 与 用 人 单 位 协 商 如 何 处 理 ， 争 议 尚 未 发 生 ； 3 、 劳 动 者 根 本 就 不 知 道 劳 动 争 议 案 件 还 需 要 申 请 劳 动 仲 裁 ； 4 、 劳 动 者 根 本 就 不 知 道 6 0 天 的 仲 裁 时 效 … … 。 最 终 劳 动 者 的 合 法 权 益 因 为 《 劳 动 法 》 设 置 的 6 0 天 仲 裁 时 效 的 规 定 而 无 法 获 得 保 护 。 由 于 申 请 仲 裁 时 效 为 6 0 天 ， 这 个 仲 裁 时 效 太 短 ， 又 无 中 断 、 中 止 、 延 长 的 规 定 ， 极 不 合 理 ， 在 实 践 中 难 以 维 护 广 大 劳 动 者 的 合 法 权 益 ， 与 《 劳 动 法 》 第 1 条 规 定 的 “ 保 护 劳 动 者 的 合 法 权 益 ” 宗 旨 和 目 的 相 抵 触 ， 不 能 维 护 广 大 劳 动 者 的 根 本 利 益 ( 2 2 ) 。 因 此 ， 从 劳 动 者 的 角 度 看 ， 《 劳 动 法 》 第 8 2 条 关 于 申 请 劳 动 仲 裁 的 时 效 为 6 0 天 之 规 定 实 乃 劳 动 立 法 史 上 的 一 个 明 显 的 大 倒 退 。 （ 4 ） 当 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 不 受 理 劳 动 者 的 劳 动 仲 裁 请 求 时 ， 或 者 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 受 理 后 逾 期 不 作 出 仲 裁 裁 决 或 者 作 出 不 予 受 理 的 决 定 时 ， 劳 动 者 告 状 无 门 。 最 高 人 民 法 院 《 关 于 劳 动 仲 裁 委 员 会 逾 期 不 作 出 仲 裁 裁 决 或 者 作 出 不 予 受 理 （ 2 2 ） 引 自 / s h o w . a s p ? c _ i d = 1 3 4 & c _ u p i d = 9 & c _ g r a d e = 2 & a _ i d = 9 3 3 7 张 设 华 《 劳 动 争 议 仲 裁 申 请 时 效 与 诉 讼 时 效 冲 突 及 其 适 应 探 讨 》 。 通 知 的 劳 动 争 议 案 件 人 民 法 院 应 否 受 理 的 批 复 》 法 释 （ 1 9 9 8 ） 2 4 号 文 规 定 ： “ 根 据 《 中 华 人 民 共 和 国 劳 动 法 》 第 7 9 条 规 定 的 精 神 ， 劳 动 争 议 案 件 经 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 仲 裁 是 提 起 诉 讼 的 必 经 程 序 。 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 逾 期 不 作 出 仲 裁 裁 决 或 者 作 出 不 予 受 理 的 决 定 ， 当 事 人 不 服 向 人 民 法 院 提 起 行 政 诉 讼 的 ， 人 民 法 院 不 予 受 理 ； 当 事 人 不 服 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 作 出 的 劳 动 争 议 仲 裁 裁 决 ， 可 以 向 人 民 法 院 提 起 民 事 诉 讼 。 ” 根 据 这 个 司 法 解 释 ， 劳 动 者 只 有 拿 到 了 劳 动 争 议 仲 裁 裁 决 以 后 才 可 以 向 人 民 法 院 提 起 民 事 诉 讼 。 而 当 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 不 受 理 劳 动 者 的 劳 动 仲 裁 请 求 时 ， 或 者 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 受 理 后 逾 期 不 作 出 仲 裁 裁 决 或 者 作 出 不 予 受 理 的 决 定 时 ， 劳 动 者 由 于 没 有 拿 到 仲 裁 裁 决 而 无 法 提 起 民 事 诉 讼 ， 如 果 劳 动 者 对 此 不 服 向 人 民 法 院 提 起 行 政 诉 讼 的 ， 人 民 法 院 不 予 受 理 。 结 果 就 是 ： 劳 动 者 告 状 无 门 。 （ 5 ） 劳 动 争 议 案 件 诉 讼 周 期 太 长 。 以 工 伤 为 例 ， 劳 动 者 需 申 请 工 伤 认 定 ， 再 做 工 伤 伤 残 鉴 定 ， 然 后 申 请 劳 动 仲 裁 ， 最 后 才 能 进 入 诉 讼 程 序 。 根 据 法 律 先 仲 裁 后 起 诉 的 规 定 ， 劳 动 者 的 诉 讼 成 本 越 来 越 高 ， 这 让 工 伤 者 苦 不 堪 言 。 大 部 分 人 由 于 诉 讼 时 间 过 长 ， 不 得 不 放 弃 ， 最 终 导 致 合 法 权 益 无 法 得 到 维 护 。 以 笔 者 承 办 的 潘 松 林 诉 铜 陵 县 新 建 吴 家 山 煤 矿 工 伤 赔 偿 法 律 援 助 案 件 为 例 ， 农 民 工 潘 松 林 于 2 0 0 5 年 1 月 2 9 日 晚 在 井 下 因 工 负 伤 ， 该 案 至 今 尚 在 一 审 诉 讼 程 序 中 ， 且 至 今 未 能 开 庭 审 理 。 珠 三 角 第 一 代 劳 工 律 师 周 立 太 从 1 9 9 6 年 5 月 1 日 开 始 至 2 0 0 5 年 离 开 深 圳 时 止 ， 他 总 共 劳 工 维 权 案 件 4 6 9 8 起 ， 其 中 近 1 0 0 0 件 涉 及 工 伤 赔 偿 。 他 作 了 一 个 统 计 ， 从 工 伤 性 质 确 定 ， 到 提 起 仲 裁 ， 最 后 进 入 诉 讼 ， 平 均 需 耗 时 近 3 年 时 间 。 “ 这 极 大 地 增 加 了 外 来 工 的 维 权 成 本 。 ” 周 立 太 认 为 ， 高 昂 的 诉 讼 成 本 导 致 外 来 工 不 愿 意 通 过 合 法 途 径 维 护 自 身 权 益 。 而 很 多 老 板 则 故 意 通 过 走 司 法 程 序 来 消 耗 外 来 工 ， 逼 迫 他 们 私 了 （ 2 3 ） （ 6 ） 劳 动 仲 裁 程 序 与 人 民 法 院 的 诉 讼 民 事 程 序 不 能 很 好 地 衔 接 。 以 劳 动 争 议 案 件 中 的 养 老 保 险 养 老 保 险 纠 纷 类 型 的 案 件 为 例 ， 在 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 裁 决 以 后 ， 劳 动 者 不 服 而 人 民 法 院 提 起 民 事 诉 讼 时 ， 根 据 安 徽 省 高 级 人 民 法 院 《 关 于 审 理 劳 动 争 议 案 件 若 干 问 题 的 意 见 》 ( 试 行 ) 第 3 条 的 明 确 规 定 ， 人 （ 2 3 ） / 4 8 2 4 4 5 . h t m l 《 珠 三 角 农 民 工 生 存 状 况 调 查 》 民 法 院 不 予 受 理 ； 若 劳 动 者 服 从 裁 决 ， 向 人 民 法 院 申 请 执 行 时 ， 根 据 该 条 规 定 ， 人 民 法 院 同 样 不 予 受 理 ， 而 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 又 无 强 制 执 行 权 ， 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 的 仲 裁 裁 决 书 变 成 了 废 纸 一 张 。 对 于 劳 动 争 议 仲 裁 程 序 与 人 民 法 院 的 民 事 诉 讼 程 序 的 衔 接 问 题 ， 劳 动 立 法 并 未 给 予 重 视 并 提 供 一 个 很 好 的 解 决 办 法 。 由 于 劳 动 仲 裁 程 序 立 法 设 计 中 的 上 述 种 种 缺 陷 ， 故 此 在 实 践 中 经 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 审 理 的 劳 动 争 议 案 件 数 量 与 实 际 所 发 生 的 劳 动 争 议 案 件 数 量 相 比 ， 简 直 就 是 冰 山 一 角 ， 不 可 同 日 而 语 。 以 拖 欠 工 资 为 例 ， 据 全 国 总 工 会 不 完 全 统 计 ， 到 2 0 0 4 年 1 1 月 中 旬 ， 全 国 进 城 务 工 的 农 民 工 被 拖 欠 的 工 资 约 有 1 0 0 0 亿 元 （ 2 4 ） 。 假 定 每 名 劳 动 者 被 拖 欠 1 万 元 工 资 ， 则 仅 就 拖 欠 工 资 类 的 劳 动 争 议 案 件 之 数 量 就 应 当 不 少 于 1 0 0 0 万 件 。 而 据 《 中 国 劳 动 统 计 年 鉴 》 公 布 的 数 字 ， 《 劳 动 法 》 颁 布 后 的 1 1 年 多 的 时 间 里 ， 全 国 各 级 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 自 立 案 受 理 劳 动 争 议 案 件 的 合 计 总 数 量 还 没 有 超 过 1 3 5 万 件 ， 各 年 数 量 分 别 是 ： 1 9 9 4 年 1 9 0 9 8 件 、 1 9 9 5 年 3 3 0 3 0 起 、 1 9 9 6 年 4 8 1 2 1 件 、 1 9 9 7 年 7 . 2 万 件 、 1 9 9 8 年 9 . 4 万 件 、 1 9 9 9 年 1 2 万 件 、 2 0 0 0 年 1 3 . 5 万 件 、 2 0 0 1 年 1 5 . 5 万 件 、 2 0 0 2 年 1 8 . 4 万 件 、 2 0 0 3 年 2 2 . 6 万 件 、 在 2 0 0 4 年 2 6 万 件 （ 2 5 ） ， 总 计 为 1 3 4 . 6 2 4 9 万 件 ， 与 前 述 应 当 实 际 存 在 的 1 0 0 0 万 件 拖 欠 工 资 类 的 劳 动 争 议 案 件 的 数 量 相 比 ， 尚 不 到 1 5 ％ ， 而 且 这 1 0 0 0 万 件 劳 动 争 议 案 件 还 没 有 包 括 工 伤 赔 偿 纠 纷 、 解 除 劳 动 合 同 纠 纷 、 社 会 保 险 纠 纷 等 等 其 它 类 型 的 劳 动 争 议 案 件 。 通 过 以 上 分 析 ， 笔 者 认 为 ： 我 国 目 前 施 行 的 极 不 完 善 的 劳 动 仲 裁 程 序 的 设 置 是 劳 动 法 立 法 史 上 的 最 大 败 笔 。 4 、 劳 动 立 法 对 劳 动 部 门 的 行 政 不 作 为 行 为 应 当 承 担 什 么 样 的 具 体 的 法 律 责 任 未 作 明 确 而 具 体 地 规 定 虽 然 《 劳 动 法 》 第 9 条 规 定 了 “ 国 务 院 劳 动 行 政 部 门 主 管 全 国 劳 动 工 作 。 县 级 以 上 地 方 人 民 政 府 劳 动 行 政 部 门 主 管 本 行 政 区 域 内 的 劳 动 工 作 。 ” 同 时 《 劳 动 法 》 第 8 5 条 至 第 8 7 条 、 第 8 9 条 至 第 9 2 条 、 第 9 4 条 、 第 9 5 条 、 第 9 8 条 、 第 1 0 0 条 共 计 1 2 条 规 定 ， 专 门 规 定 了 查 处 劳 动 违 法 行 为 系 劳 动 行 政 部 门 的 法 定 职 责 ， 但 是 在 实 践 中 ， 劳 动 部 门 却 大 都 未 依 法 履 行 了 其 法 定 职 责 ， 比 如 ： （ 2 4 ） 引 自 （ / c h i n e s e / 2 0 0 5 / J u n / 8 8 4 5 5 2 . h t m 《 农 民 工 维 权 成 本 调 查 ： 追 讨 1 千 亿 欠 薪 需 3 千 亿 成 本 》 。 （ 2 5 ） 引 自 / l e v e l _ 2 . p h p ? i d = 数 据 资 料 / 劳 动 保 障 部 统 计 与 公 报 & i d 1 = 数 据 资 料 & n i d = 6 3 7 （ 1 ） 《 劳 动 法 》 第 8 5 条 规 定 “ 县 级 以 上 各 级 人 民 政 府 劳 动 行 政 主 管 部 门 依 法 对 用 人 单 位 遵 守 劳 动 法 律 、 法 规 的 行 为 进 行 监 督 检 查 ， 对 违 反 劳 动 法 律 、 法 规 的 行 为 有 权 制 止 ， 并 责 令 改 正 ” 。 根 据 本 条 规 定 ， 对 用 人 单 位 遵 守 劳 动 法 的 情 况 进 行 监 督 检 查 是 劳 动 行 政 部 门 的 法 定 职 责 ， 对 用 人 单 位 的 违 反 《 劳 动 法 》 的 劳 动 违 法 行 为 进 行 制 止 并 责 令 其 改 正 ， 更 是 劳 动 行 政 部 门 的 法 定 职 责 。 可 是 针 对 当 前 大 量 的 侵 害 劳 动 者 合 法 权 益 的 劳 动 违 法 行 为 ， 劳 动 部 门 尽 到 了 其 检 查 监 督 的 法 定 职 责 了 吗 ？ 答 案 是 ： 没 有 。 （ 2 ） 《 劳 动 法 》 第 9 8 条 规 定 “ 用 人 单 位 违 反 本 法 规 定 的 条 件 解 除 劳 动 合 同 或 者 故 意 拖 延 不 订 立 劳 动 合 同 的 ， 由 劳 动 行 政 部 门 责 令 改 正 ； 对 劳 动 者 造 成 损 害 的 ， 应 当 承 担 赔 偿 责 任 ” 。 看 看 现 在 的 中 国 ， 有 许 许 多 多 的 用 人 单 位 故 意 不 与 劳 动 者 订 立 劳 动 合 同 。 以 建 筑 工 地 为 例 ， 在 中 国 的 建 筑 工 地 上 ， 有 3 2 0 0 万 名 的 建 筑 工 人 （ 绝 大 多 数 是 从 农 村 来 的 劳 动 者 ， 也 就 是 我 们 称 之 为 农 民 工 的 劳 动 者 们 ） 在 辛 辛 苦 苦 地 劳 动 着 ， 但 是 在 这 3 2 0 0 万 名 的 建 筑 工 人 中 ， 有 多 少 建 筑 工 人 签 订 了 书 面 的 劳 动 合 同 ？ 对 于 这 些 非 常 明 显 地 、 公 开 的 劳 动 违 法 行 为 ， 劳 动 行 政 部 门 真 的 不 知 道 吗 ？ 劳 动 部 门 尽 到 了 其 检 查 监 督 的 法 定 职 责 了 吗 ？ 劳 动 部 门 责 令 劳 动 违 法 行 为 人 改 正 其 劳 动 违 法 行 为 了 吗 ？ 答 案 是 ： 没 有 。 ( 3 ) 《 劳 动 法 》 第 1 0 0 条 规 定 ： 用 人 单 位 无 故 不 缴 纳 社 会 保 险 费 的 ， 由 劳 动 行 政 部 门 责 令 其 限 期 缴 纳 ； 逾 期 不 缴 的 ， 可 以 加 收 滞 纳 金 。 这 条 规 定 在 设 计 时 就 具 有 严 重 的 漏 洞 ， 且 用 人 单 位 的 责 任 极 为 轻 微 、 违 法 成 本 很 低 ， 而 劳 动 部 门 的 不 作 为 应 当 承 担 什 么 法 律 责 任 也 丝 毫 没 有 涉 及 。 还 以 农 民 工 为 例 ， 按 西 部 比 较 低 的 标 准 ， 一 个 农 民 工 每 月 缴 养 老 保 险 费 1 8 0 元 ， 全 国 2 . 5 亿 农 民 工 ， 一 年 就 有 5 0 0 0 0 亿 元 ( 2 6 ) 。 为 何 这 5 0 0 0 0 亿 元 的 养 老 保 险 费 流 失 了 呢 ？ 就 是 因 为 大 量 的 用 人 单 位 违 反 《 劳 动 法 》 第 7 2 条 的 规 定 不 为 劳 动 者 缴 纳 养 老 保 险 ， 而 地 方 政 府 的 劳 动 行 政 部 门 视 而 不 见 ， 导 致 社 会 保 险 覆 盖 率 非 常 低 。 如 果 作 实 地 调 查 将 会 发 现 绝 大 多 数 的 违 法 单 位 根 本 没 有 受 到 法 律 制 裁 。 究 其 原 因 ， 是 劳 动 部 门 没 有 依 法 履 行 《 劳 动 法 》 第 1 0 0 条 的 规 定 ， 而 我 们 并 未 因 此 见 到 有 哪 一 个 地 方 政 府 的 劳 动 部 门 承 担 了 丝 毫 的 法 律 责 任 。 《 劳 动 法 》 的 （ 2 6 ） 引 自 2 0 0 5 年 0 2 月 2 4 日 1 7 : 0 7 《 2 . 5 亿 农 民 工 养 老 保 险 应 立 法 》 这 一 立 法 缺 陷 ， 使 得 各 地 地 方 的 劳 动 部 门 不 作 为 ， 甚 至 纵 容 用 人 单 位 实 施 劳 动 违 法 行 为 ， 以 此 吸 引 资 本 流 入 ， 这 成 为 了 社 会 保 险 覆 盖 率 低 的 直 接 诱 因 。 ( 4 ) 《 劳 动 法 》 第 9 1 条 规 定 ： 用 人 单 位 有 下 列 侵 害 劳 动 者 合 法 权 益 情 形 之 一 的 ， 由 劳 动 行 政 部 门 责 令 支 付 劳 动 者 的 工 资 报 酬 、 经 济 补 偿 ， 并 可 以 责 令 支 付 赔 偿 金 ： （ 一 ） 克 扣 或 者 无 故 拖 欠 劳 动 者 工 资 的 ； （ 二 ） 拒 不 支 付 劳 动 者 延 长 工 作 时 间 工 资 报 酬 的 ； （ 三 ） 低 于 当 地 最 低 工 资 标 准 支 付 劳 动 者 工 资 的 ； （ 四 ） 解 除 劳 动 合 同 后 ， 未 依 照 本 法 规 定 给 予 劳 动 者 经 济 补 偿 的 。 可 是 我 们 的 劳 动 部 门 在 面 对 众 多 的 用 人 单 位 克 扣 、 拖 欠 劳 动 者 工 资 报 酬 的 大 量 的 劳 动 违 法 行 为 时 ， 又 是 如 何 表 现 的 呢 ？ 不 要 说 依 据 该 条 法 律 规 定 责 令 用 人 单 位 支 付 劳 动 者 赔 偿 金 、 经 济 补 偿 金 了 ， 现 在 就 连 责 令 用 人 单 位 支 付 劳 动 者 的 工 资 报 酬 这 一 最 低 限 度 的 劳 动 执 法 的 法 定 职 责 ， 劳 动 行 政 部 门 都 没 有 履 行 。 汪 海 全 案 中 ， 在 2 0 0 3 年 以 来 的 全 国 范 围 内 清 欠 农 民 工 工 资 的 形 势 下 ， 农 民 工 们 的 多 次 向 铜 陵 市 劳 动 局 、 铜 陵 市 郊 区 劳 动 局 投 诉 都 是 无 济 于 事 ， 由 此 可 以 想 象 此 前 的 劳 动 部 门 针 对 用 人 单 位 拖 欠 劳 动 者 工 资 的 劳 动 违 法 行 为 是 如 何 行 使 其 劳 动 行 政 职 能 的 。 据 全 国 总 工 会 不 完 全 统 计 ， 到 2 0 0 4 年 1 1 月 中 旬 ， 全 国 进 城 务 工 的 农 民 工 被 拖 欠 的 工 资 约 有 1 0 0 0 亿 元 （ 2 7 ） 。 据 劳 动 部 门 自 己 的 统 计 显 示 ， 2 0 0 2 年 全 国 各 地 累 计 拖 欠 农 民 工 工 资 4 0 0 多 亿 元 ， 而 当 年 劳 动 监 察 部 门 仅 追 回 1 4 亿 元 （ 2 8 ） 。 还 不 到 拖 欠 金 额 的 4 ％ ！ ！ ！ 。 在 拖 欠 农 民 工 资 的 问 题 成 为 影 响 社 会 稳 定 的 问 题 之 前 ， 劳 动 部 门 不 仅 不 履 行 其 劳 动 执 法 职 责 ， 而 且 对 此 问 题 竟 然 视 而 不 见 ， 麻 木 不 仁 ， 实 属 典 型 的 行 政 不 作 为 ； 在 拖 欠 农 民 工 资 的 问 题 成 为 影 响 社 会 稳 定 的 问 题 之 后 ， 我 们 见 到 的 是 国 务 院 在 处 理 这 个 问 题 ， 建 设 部 在 处 理 这 个 问 题 （ 从 法 律 程 序 上 说 ， 建 设 部 利 用 其 建 设 规 划 审 批 方 面 的 行 政 权 利 干 预 用 人 单 位 的 劳 动 工 资 问 题 ， 没 有 法 律 依 据 ， 甚 至 可 以 说 是 一 种 违 法 行 政 行 为 。 以 此 类 推 ， 工 商 部 能 否 以 用 人 单 位 拖 欠 工 资 而 拒 发 营 业 执 照 ？ 卫 生 部 门 能 否 以 用 人 单 位 拖 欠 劳 动 者 工 资 而 拒 发 卫 生 许 可 证 ？ … … 如 此 一 来 ， 岂 不 天 下 大 乱 ？ ） ， 而 主 管 劳 动 的 劳 动 部 却 鲜 见 有 什 么 有 力 举 措 。 现 在 ， 建 筑 领 域 内 拖 欠 工 资 的 现 象 得 到 了 有 （ 2 7 ） 引 自 / c h i n e s e / 2 0 0 5 / J u n / 8 8 4 5 5 2 . h t m 《 农 民 工 维 权 成 本 调 查 ： 追 讨 1 千 亿 欠 薪 需 3 千 亿 成 本 》 （ 2 8 ） 引 自 / b l o g / 3 0 7 2 0 1 9 . h t m l 张 义 祯 《 中 国 农 民 工 黑 皮 书 》 效 的 治 理 （ 看 来 这 并 非 是 管 不 了 的 事 ， 而 是 劳 动 部 门 行 政 不 作 为 ） ， 但 在 其 它 领 域 内 拖 欠 工 资 的 现 象 有 没 有 得 到 有 效 的 治 理 呢 ？ 劳 动 部 门 又 有 何 举 措 呢 ？ 。 《 劳 动 法 》 第 9 1 条 的 规 定 存 在 的 另 一 个 缺 陷 是 ： 根 据 该 条 规 定 ， 责 令 用 人 单 位 支 付 劳 动 者 的 被 拖 欠 工 资 报 酬 、 经 济 补 偿 ， 并 可 以 责 令 支 付 赔 偿 金 的 法 定 机 构 只 有 一 个 劳 动 部 门 。 根 据 该 条 规 定 ， 人 民 法 院 是 无 权 判 令 用 人 单 位 支 付 劳 动 者 的 工 资 报 酬 、 经 济 补 偿 ， 并 责 令 用 人 单 位 支 付 劳 动 者 赔 偿 金 的 。 现 在 人 民 法 院 所 受 理 的 此 类 案 件 全 部 违 法 ， 越 俎 代 庖 ， 违 反 了 《 劳 动 法 》 第 9 1 条 的 规 定 。 属 程 序 违 法 。 ( 5 ) 《 劳 动 法 》 第 9 2 条 规 定 ： 用 人 单 位 的 劳 动 安 全 设 施 和 劳 动 卫 生 条 件 不 符 行 政 部 门 或 者 有 关 部 门 责 令 改 正 ， 可 以 处 以 罚 款 ； 情 节 严 重 的 ， 提 请 县 级 以 上 人 民 政 府 决 定 责 令 停 产 整 顿 。 现 实 中 的 劳 动 部 门 不 仅 不 履 行 《 劳 动 法 》 第 9 2 条 所 规 定 的 法 定 职 责 ， 某 些 劳 动 部 门 甚 至 会 利 用 劳 动 立 法 的 缺 陷 帮 助 用 人 单 位 欺 压 因 工 负 伤 的 劳 动 者 。 在 前 述 笔 者 所 经 办 的 李 登 发 案 中 ， 劳 动 者 因 工 负 伤 后 ， 向 安 徽 省 铜 陵 县 劳 动 和 社 会 保 障 局 、 铜 陵 县 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 申 请 劳 动 仲 裁 及 工 伤 认 定 、 伤 残 鉴 定 ， 遭 到 拒 绝 （ 见 安 徽 省 铜 陵 县 公 证 处 2 0 0 0 年 第 2 1 5 号 公 证 书 ） ， 尤 其 令 人 气 愤 的 是 ， 铜 陵 县 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 于 2 0 0 0 年 9 月 5 日 却 受 理 了 用 人 单 位 起 诉 因 工 负 伤 的 劳 动 者 的 劳 动 仲 裁 申 请 （ 见 该 委 2 0 0 0 第 0 0 7 号 受 理 案 件 通 知 书 ） ， 迫 使 铜 陵 市 中 级 人 民 法 院 原 定 于 9 月 7 日 的 开 庭 被 迫 取 消 （ 见 该 院 2 0 0 0 年 第 1 6 号 民 事 裁 定 书 ） 。 而 因 在 深 圳 替 工 伤 民 工 打 官 司 而 名 扬 全 国 的 周 立 太 律 师 ， 因 劳 动 部 门 的 行 政 不 作 为 多 次 把 劳 动 等 政 府 多 部 门 推 向 被 告 席 而 成 为 深 圳 的 “ 麻 烦 制 造 者 ” ， 周 立 太 律 师 对 记 者 说 ： “ 断 一 只 手 ， 企 业 以 前 只 需 要 赔 几 千 、 几 万 。 我 周 立 太 帮 民 工 打 官 司 ， 他 们 要 赔 几 十 万 、 上 百 万 。 那 些 企 业 跑 到 政 府 去 诉 苦 ， 说 有 这 样 的 律 师 在 这 里 ， 我 们 呆 不 下 去 了 。 ” 最 后 ， 周 立 太 黯 然 离 别 深 圳 （ 2 9 ） 。 前 文 提 到 的 “ 珠 三 角 每 年 发 生 断 指 事 故 个 案 至 少 有 3 万 宗 ， 被 机 器 切 断 的 手 指 头 超 过 4 万 个 ” 3 0 ） 和 “ 据 国 家 安 全 生 产 监 督 管 理 总 局 的 统 计 显 示 ， 去 年 全 国 死 于 工 伤 的 人 员 高 达 1 3 . 6 万 人 ， 其 中 大 部 分 是 农 民 工 ， 特 别 是 在 矿 山 开 采 、 建 筑 施 工 、 危 险 化 学 品 3 个 农 民 工 集 中 的 行 业 ， 农 民 工 死 亡 人 数 占 总 死 亡 人 数 的 8 0 ％ 以 上 。 ” （ 3 1 ） 两 则 事 例 ， 充 分 说 明 了 劳 动 行 政 部 门 的 行 政 不 作 为 达 到 了 何 种 地 步 ！ ！ ！ （ 2 9 ） （ 3 0 ） （ 3 1 ） 引 自 / p a r t y / f o c u s / f o c u s 2 0 0 5 / f o c u s 2 0 0 5 0 9 r . h t m 《 民 工 打 工 的 代 价 : 四 万 根 断 落 的 手 指 头 》 从 2 0 0 3 年 7 月 开 始 ， 广 东 商 学 院 教 授 谢 泽 宪 、 中 山 大 学 法 学 院 教 授 黄 巧 燕 与 曾 飞 扬 一 起 ， 开 展 一 项 工 伤 课 题 调 查 。 谢 泽 宪 特 意 特 意 设 计 了 “ 伤 者 能 否 得 到 外 界 帮 助 和 支 持 ” 一 项 。 结 果 发 现 ， 朋 友 、 老 乡 、 同 事 、 家 人 对 工 伤 者 的 关 心 程 度 非 常 高 。 维 护 社 会 公 正 的 政 府 、 维 护 工 人 权 益 的 工 会 、 维 护 女 工 权 益 的 妇 联 等 机 构 ， 理 论 上 应 该 都 是 工 伤 者 最 强 大 的 后 盾 ， 而 事 实 上 ， 来 自 它 们 的 关 心 却 几 乎 看 不 见 （ 3 2 ） 。 劳 动 行 政 部 门 为 何 对 侵 害 广 大 劳 动 者 合 法 权 益 的 现 象 行 政 不 作 为 呢 ？ 在 发 展 经 济 为 主 的 情 况 下 ， 地 方 政 府 为 了 发 展 当 地 经 济 ， 纷 纷 出 台 各 种 优 惠 政 策 吸 引 外 资 。 很 多 地 方 的 政 府 唯 恐 维 护 工 人 的 权 益 会 把 外 资 吓 跑 ， 因 此 对 工 厂 侵 犯 工 人 权 益 的 行 为 曾 经 采 取 默 许 的 态 度 。 经 济 的 发 展 就 这 样 建 立 在 牺 牲 劳 工 权 益 的 基 础 上 （ 3 3 ） 。 “ 政 府 部 门 出 台 的 许 多 政 策 ， 有 意 无 意 地 站 在 资 本 的 立 场 上 说 话 ， 更 加 剧 了 劳 工 的 弱 势 地 位 。 在 国 家 的 政 治 构 架 中 ， 他 们 缺 少 利 益 代 表 ， 也 缺 乏 合 法 的 利 益 表 达 机 制 … … 劳 工 的 经 济 社 会 地 位 低 下 ， 已 经 成 了 严 重 的 社 会 问 题 。 但 目 前 ， 很 多 地 方 政 府 的 解 决 办 法 仍 然 是 压 制 ， 前 几 天 甚 至 有 政 府 部 门 出 台 了 禁 止 农 民 工 “ 恶 意 讨 薪 ” 的 规 定 （ 3 4 ） 。 ” 由 此 可 见 ， 劳 动 部 门 不 仅 没 有 依 法 履 行 《 劳 动 法 》 第 9 2 条 所 规 定 的 法 定 职 责 ， 反 而 千 方 百 计 刁 难 因 工 负 伤 的 劳 动 者 。 对 此 ， 我 们 的 劳 动 立 法 没 有 明 确 规 定 劳 动 部 门 行 政 不 作 为 所 应 当 承 担 的 具 体 的 法 律 责 任 ， 实 为 劳 动 立 法 的 一 大 缺 陷 。 5 、 法 律 援 助 制 度 不 完 善 中 国 的 劳 动 立 法 对 于 应 当 给 予 法 律 援 助 的 劳 动 者 未 给 予 应 当 给 予 的 关 注 ， 在 劳 动 法 律 、 法 规 制 定 时 没 有 明 确 规 定 具 体 的 法 律 援 助 方 式 、 方 法 ， 令 人 遗 憾 。 中 国 现 在 虽 然 有 了 《 法 律 援 助 条 例 》 ， 但 是 现 实 生 活 中 却 存 在 着 有 大 量 的 急 需 法 律 援 助 的 劳 动 者 不 能 得 到 及 时 的 法 律 援 助 的 现 象 ， 更 存 在 着 有 许 多 的 律 师 不 愿 意 承 办 劳 动 争 议 法 律 援 助 案 件 的 现 象 。 在 前 述 笔 者 所 经 办 的 法 律 援 助 案 件 中 ， 劳 动 者 都 没 有 能 力 支 付 律 师 费 、 诉 讼 费 。 现 （ 3 1 ） 引 自 / p a r t y / f o c u s / f o c u s 2 0 0 5 / f o c u s 2 0 0 5 0 9 r . h t m 《 民 工 打 工 的 代 价 : 四 万 根 断 落 的 手 指 头 》 。 （ 3 2 ） 引 自 / f o r u m / v i e w _ t h r e a d . p h p ? f o r u m i d = 2 0 8 & t h r e a d i d = 1 1 4 5 1 5 蒋 韡 薇 《 经 济 发 展 背 后 的 血 泪 史 : 四 万 根 断 落 的 手 指 》 （ 3 3 ） 、 （ 3 4 ） 均 引 自 李 强 《 玩 具 血 汗 工 厂 调 查 》 ， 原 载 2 0 0 5 年 1 0 月 1 2 日 《 中 国 青 年 报 》 实 生 活 中 ， 绝 大 多 数 权 益 受 到 侵 害 的 劳 动 者 多 为 没 有 能 力 支 付 律 师 费 、 诉 讼 费 的 贫 困 者 。 据 统 计 ， 至 2 0 0 4 年 年 末 ， 全 国 城 乡 就 业 人 员 共 7 5 2 0 0 万 人 ， 其 中 ： 国 有 企 业 ( 含 国 有 联 营 企 业 、 国 有 独 资 公 司 ) 下 岗 职 工 1 5 3 万 人 （ 3 5 ） ， 全 国 包 括 在 乡 镇 企 业 打 工 的 农 民 工 ， 现 在 有 2 . 5 亿 （ 3 6 ） 。 在 这 些 劳 动 者 中 ， 如 果 有 劳 动 权 益 被 侵 害 的 ， 则 需 要 得 到 及 时 的 法 律 援 助 ， 但 是 我 们 的 劳 动 立 法 机 构 却 未 注 意 到 这 些 总 量 达 到 7 . 5 亿 人 的 劳 动 者 ， 更 未 考 虑 到 或 者 说 根 本 就 不 考 虑 总 量 达 2 . 5 亿 人 的 从 农 村 转 移 出 来 的 劳 动 者 们 — — 也 就 是 我 们 所 歧 视 的 农 民 工 们 的 劳 动 合 法 权 益 。 我 们 的 劳 动 立 法 者 在 劳 动 立 法 时 未 明 确 规 定 、 也 从 未 考 虑 到 给 这 些 最 需 要 法 律 援 助 的 劳 动 者 设 计 具 体 的 法 律 援 助 方 式 、 方 法 等 法 律 规 定 ， 以 至 于 使 大 多 数 劳 动 权 益 受 到 侵 害 的 劳 动 者 得 不 到 及 时 有 效 的 法 律 援 助 。 三 、 劳 动 法 立 法 缺 陷 所 导 致 的 后 果 劳 动 立 法 缺 陷 所 导 致 的 后 果 ， 除 本 文 第 一 部 分 所 叙 述 的 拖 欠 工 资 、 用 人 单 位 拒 绝 支 付 、 赔 偿 劳 动 者 工 伤 待 遇 损 失 、 不 为 劳 动 者 缴 纳 社 会 保 险 等 后 果 外 ， 还 有 ： 1 、 将 不 应 当 列 入 劳 动 法 范 围 保 护 的 人 列 入 了 劳 动 法 保 护 范 围 给 予 了 保 护 ， 而 应 当 得 到 劳 动 法 保 护 的 劳 动 者 却 没 有 列 入 劳 动 法 保 护 范 围 内 予 以 保 护 第 一 ， 将 不 应 当 列 入 劳 动 立 法 保 护 范 围 的 劳 动 者 列 入 了 劳 动 法 的 保 护 范 围 的 有 ： ⑴ 工 会 委 员 会 的 专 职 工 作 人 员 不 应 当 属 于 劳 动 法 上 的 劳 动 者 ， 但 是 我 们 的 劳 动 立 法 却 将 之 列 为 劳 动 法 上 的 劳 动 者 。 《 工 会 法 》 第 2 条 的 规 定 ： 工 会 是 职 工 自 愿 结 合 的 工 人 阶 级 的 群 众 组 织 。 第 6 条 规 定 ： 维 护 职 工 合 法 权 益 是 工 会 的 基 本 职 责 。 工 会 在 维 护 全 国 人 民 总 体 利 益 的 同 时 ， 代 表 和 维 护 职 工 的 合 法 权 益 。 因 为 工 会 是 工 人 阶 级 的 组 织 ， 不 是 企 业 的 内 设 机 构 ， 而 且 在 劳 资 关 系 中 ， 工 会 是 代 表 工 人 利 益 与 资 方 也 就 是 企 业 处 于 对 立 的 群 众 性 组 织 。 因 此 ， 工 会 委 员 会 的 专 职 工 作 人 员 是 不 能 接 受 企 业 的 管 理 与 分 配 的 ， 他 们 也 不 是 为 企 业 工 作 的 劳 动 者 ， 工 会 委 员 会 的 专 职 工 作 人 员 只 能 是 为 工 会 组 织 服 务 的 劳 动 者 ， 工 会 专 职 工 作 人 员 服 从 的 必 须 是 工 会 的 管 理 与 分 配 。 但 是 ， 我 们 的 《 工 会 法 》 第 1 8 条 却 规 定 “ 基 层 工 会 专 职 主 席 、 副 主 席 或 者 （ 3 5 ） 引 自 / l e v e l _ 2 . p h p ? i d = 数 据 资 料 / 劳 动 保 障 部 统 计 与 公 报 & i d 1 = 数 据 资 料 & n i d = 6 3 7 《 中 国 劳 动 统 计 年 鉴 》 。 （ 3 6 ） 引 自 / w e e k e n d / e c o n o m i c / 2 0 0 5 0 2 2 4 0 0 1 5 . h t m 《 2 . 5 亿 农 民 工 养 老 保 险 应 立 法 》 委 员 自 任 职 之 日 起 ， 其 劳 动 合 同 期 限 自 动 延 长 ， 延 长 期 限 相 当 于 其 任 职 期 间 ； 非 专 职 主 席 、 副 主 席 或 者 委 员 自 任 职 之 日 起 ， 其 尚 未 履 行 的 劳 动 合 同 期 限 短 于 任 期 的 ， 劳 动 合 同 期 限 自 动 延 长 至 任 期 期 满 ” 。 第 4 1 条 规 定 “ 企 业 、 事 业 单 位 、 机 关 工 会 委 员 会 的 专 职 工 作 人 员 的 工 资 、 奖 励 、 补 贴 ， 由 所 在 单 位 支 付 。 社 会 保 险 和 其 他 福 利 待 遇 等 ， 享 受 本 单 位 职 工 同 等 待 遇 ” 。 第 4 8 条 规 定 “ 县 级 以 上 各 级 工 会 的 离 休 、 退 休 人 员 的 待 遇 ， 与 国 家 机 关 工 作 人 员 同 等 对 待 ” 。 也 就 是 说 ， 劳 动 法 体 系 中 的 《 工 会 法 》 确 认 了 工 会 委 员 会 的 专 职 工 作 人 员 属 于 劳 动 法 上 的 劳 动 者 ， 而 且 还 应 当 签 订 劳 动 合 同 。 劳 动 立 法 中 的 这 一 规 定 是 非 常 荒 谬 的 ： 既 然 工 会 委 员 会 的 专 职 工 作 人 员 要 与 企 业 签 订 劳 动 合 同 ， 工 会 委 员 会 的 专 职 工 作 人 员 的 工 资 、 奖 励 、 补 贴 、 社 会 保 险 和 其 他 福 利 待 遇 等 ， 由 所 在 单 位 支 付 。 那 么 试 问 ： 在 此 情 形 下 ， 当 用 人 单 位 实 施 了 诸 如 拖 欠 工 资 、 拒 不 依 法 为 劳 动 者 办 理 养 老 等 社 会 保 险 等 等 劳 动 违 法 行 为 而 侵 害 劳 动 者 的 劳 动 合 法 权 益 时 ， 工 会 又 如 何 站 在 劳 动 者 的 一 边 去 维 护 劳 动 者 的 劳 动 合 法 权 益 呢 ？ 。 ⑵ 企 业 中 各 级 党 委 的 专 职 书 记 、 支 部 书 记 不 属 于 劳 动 法 上 的 劳 动 者 ， 但 是 我 们 的 劳 动 立 法 却 将 之 列 为 劳 动 法 上 的 劳 动 者 中 国 共 产 党 是 一 个 政 治 组 织 而 不 是 一 个 经 济 组 织 ， 更 不 是 企 业 中 的 一 个 内 设 机 构 ， 各 级 党 委 的 专 职 书 记 、 支 部 书 记 是 不 接 受 企 业 的 管 理 与 分 配 的 ， 他 们 也 不 是 为 企 业 进 行 工 作 、 直 接 给 企 业 创 造 利 润 的 劳 动 者 ， 企 业 中 的 各 级 党 委 的 专 职 书 记 、 支 部 书 记 是 为 中 国 共 产 党 这 一 政 治 组 织 服 务 的 ， 各 级 党 委 的 专 职 书 记 、 支 部 书 记 服 从 的 是 中 国 共 产 党 的 管 理 与 分 配 。 因 此 ， 企 业 中 各 级 党 委 的 专 职 书 记 、 支 部 书 记 不 属 于 劳 动 法 上 的 劳 动 者 。 （ 在 企 业 中 兼 职 的 书 记 、 支 部 书 记 除 外 ， 因 为 他 们 在 为 中 国 共 产 党 这 一 政 治 组 织 工 作 的 同 时 ， 也 在 为 企 业 从 事 某 一 具 体 工 作 ， 因 此 当 他 们 在 为 企 业 从 事 某 一 具 体 工 作 时 应 当 属 于 劳 动 法 上 的 劳 动 者 ， 而 他 们 在 从 事 党 务 工 作 时 就 不 应 当 是 劳 动 法 上 的 劳 动 者 。 ） 但 是 劳 动 部 1 9 9 5 年 3 0 9 号 文 件 即 《 劳 动 部 关 于 贯 彻 执 行 《 中 华 人 民 共 和 国 劳 动 法 》 若 干 问 题 的 意 见 第 1 0 条 却 明 确 规 定 ： 根 据 劳 动 部 《 实 施 〈 劳 动 法 〉 中 有 关 劳 动 合 同 问 题 的 解 答 》 （ 劳 部 发 〈 1 9 9 5 〉 2 0 2 号 ） 的 规 定 ， 党 委 书 记 、 工 会 主 席 等 党 群 专 职 人 员 也 是 职 工 的 一 员 ， 依 照 劳 动 法 的 规 定 ， 与 用 人 单 位 签 订 劳 动 合 同 。 这 一 规 定 同 样 是 很 荒 谬 的 ： 如 果 中 国 共 产 党 的 专 职 书 记 应 当 与 用 人 单 位 签 订 劳 动 合 同 ， 那 么 用 人 单 位 内 的 其 它 派 、 社 会 团 体 的 专 职 人 员 是 否 也 应 当 与 用 人 单 位 签 订 劳 动 合 同 呢 ？ 是 否 也 要 适 用 劳 动 法 来 保 护 他 们 的 权 益 呢 ？ ⑶ 董 事 长 、 经 理 、 厂 长 、 高 级 技 术 人 员 不 应 当 属 于 劳 动 法 上 的 劳 动 者 ， 但 是 我 们 的 劳 动 立 法 也 将 之 列 为 劳 动 法 上 的 劳 动 者 董 事 长 、 经 理 、 厂 长 这 些 人 员 在 工 作 中 行 使 的 是 “ 雇 主 指 令 权 ” ， 对 其 他 劳 动 者 有 指 挥 、 管 理 的 权 利 ， 应 认 为 是 雇 主 的 经 理 人 或 人 。 所 以 在 国 外 ， 经 理 董 事 等 是 被 视 为 资 方 人 的 （ 3 7 ） ， 因 此 是 董 事 长 、 经 理 、 厂 长 这 些 人 员 不 在 劳 动 法 上 的 劳 动 者 范 围 之 内 的 。 但 是 劳 动 部 1 9 9 5 年 3 0 9 号 文 件 即 《 劳 动 部 关 于 贯 彻 执 行 《 中 华 人 民 共 和 国 劳 动 法 》 若 干 问 题 的 意 见 第 1 1 条 却 规 定 “ 根 据 劳 动 部 《 实 施 〈 劳 动 法 〉 中 有 关 劳 动 合 同 问 题 的 解 答 》 （ 劳 部 发 〈 1 9 9 5 〉 2 0 2 号 ） 的 规 定 ， 经 理 由 其 上 级 部 门 聘 任 （ 委 任 ） 的 ， 应 与 聘 任 （ 委 任 ） 部 门 签 订 劳 动 合 同 。 实 行 公 司 制 的 经 理 和 有 关 经 营 管 理 人 员 ， 应 依 据 《 中 华 人 民 共 和 国 公 司 法 》 的 规 定 与 董 事 会 签 订 劳 动 合 同 ” 。 请 看 我 们 的 劳 动 立 法 的 规 定 ： 签 订 劳 动 合 同 居 然 依 据 《 中 华 人 民 共 和 国 公 司 法 》 的 规 定 去 签 订 ？ ！ 我 看 不 懂 。 董 事 长 、 经 理 到 企 业 中 去 任 职 ， 是 与 董 事 会 也 就 是 资 方 代 表 签 订 合 同 的 ， 不 是 与 企 业 签 订 合 同 的 ， 此 其 一 ； 其 二 ， 董 事 长 、 经 理 与 董 事 会 所 签 订 的 合 同 的 内 容 是 董 事 长 、 经 理 去 经 营 、 管 理 企 业 ， 董 事 长 、 经 理 、 厂 长 这 些 人 员 代 表 资 方 行 使 “ 雇 主 指 令 权 ” ， 对 其 他 劳 动 者 进 行 指 挥 、 管 理 ； 其 三 ， 董 事 长 、 经 理 、 厂 长 与 董 事 会 所 签 合 同 的 法 律 依 据 应 当 是 《 中 华 人 民 共 和 国 合 同 法 》 而 不 是 《 劳 动 法 》 ， 董 事 长 、 经 理 与 企 业 所 有 者 发 生 纠 纷 后 ， 其 解 决 纠 纷 的 法 律 依 据 也 应 当 是 《 中 华 人 民 共 和 国 合 同 法 》 而 不 应 当 是 《 劳 动 法 》 ； 其 四 ， 在 企 业 中 ， 董 事 长 、 经 理 是 管 理 者 ， 不 是 被 管 理 者 。 综 此 四 点 ， 董 事 长 、 经 理 不 应 当 属 于 劳 动 法 上 的 劳 动 者 。 高 级 技 术 人 员 等 白 领 工 作 人 员 也 不 应 当 是 劳 动 法 上 的 劳 动 者 ， 能 给 用 人 单 位 权 益 造 成 损 害 的 绝 大 多 数 人 也 就 是 这 些 人 员 ， 这 些 白 领 人 员 与 用 人 单 位 的 关 系 应 当 更 多 地 让 位 于 《 中 华 人 民 共 和 国 合 同 法 》 、 《 反 不 正 当 竞 争 法 》 等 法 律 、 法 规 去 调 整 ， 比 如 这 些 人 员 给 企 业 造 成 损 害 所 应 当 支 付 的 违 约 金 问 题 、 赔 偿 损 失 问 题 、 （ 3 7 ） 引 自 / s h o w . a s p ? c _ i d = 1 3 4 & c _ u p i d = 9 & c _ g r a d e = 2 & a _ i d = 9 2 1 0 王 立 明 《 劳 动 合 同 立 法 研 究 》 与 另 外 一 家 挖 墙 角 的 用 人 单 位 承 担 连 带 赔 偿 责 任 等 等 方 面 的 问 题 ， 就 不 应 当 是 劳 动 法 的 调 整 范 围 。 第 二 、 目 前 有 大 量 的 急 需 列 入 劳 动 法 保 护 范 围 的 劳 动 者 ， 而 我 们 的 劳 动 立 法 没 有 将 这 些 急 需 劳 动 法 保 护 的 劳 动 者 列 为 劳 动 法 上 的 劳 动 者 。 ⑴ 农 民 工 应 当 属 于 劳 动 法 上 的 劳 动 者 ， 但 我 们 的 劳 动 立 法 没 有 将 之 列 为 劳 动 法 上 的 劳 动 者 。 前 述 李 登 发 案 中 的 农 民 工 李 登 发 、 吴 义 清 案 中 的 农 民 工 吴 义 清 、 汪 海 全 案 中 的 农 民 工 汪 海 全 等 等 ， 人 民 法 院 的 判 决 均 否 认 他 们 是 劳 动 法 上 的 劳 动 者 ， 从 而 没 有 适 用 劳 动 法 保 护 这 些 劳 动 权 益 被 侵 害 的 劳 动 者 们 的 合 法 劳 动 权 益 。 作 为 一 个 整 体 ， 从 比 例 上 看 ， 农 民 工 在 我 国 第 二 产 业 从 业 人 员 中 占 5 8 % ， 在 第 三 产 业 从 业 人 员 中 占 5 2 % ， 已 成 为 支 撑 我 国 工 业 化 发 展 的 重 要 力 量 。 农 民 工 在 加 工 制 造 业 从 业 人 员 中 已 占 到 6 8 % ， 在 建 筑 业 从 业 人 员 中 占 8 0 % ， 已 成 为 我 国 产 业 工 人 的 重 要 组 成 部 分 。 而 从 数 量 上 看 ， 我 国 外 出 农 民 工 数 量 为 1 . 2 亿 人 左 右 ； 如 果 加 上 在 本 地 乡 镇 企 业 就 业 的 农 村 劳 动 力 ， 农 民 工 总 数 大 约 2 亿 人 （ 3 8 ） 。 但 是 我 们 的 劳 动 立 法 却 没 有 明 确 界 定 这 些 迫 切 需 要 得 到 劳 动 法 保 护 的 、 大 约 2 亿 人 的 劳 动 者 列 为 劳 动 法 上 的 劳 动 者 ， 也 没 有 明 确 规 定 他 们 在 劳 动 过 程 中 的 劳 动 行 为 适 用 劳 动 法 来 调 整 。 即 使 是 前 述 国 务 院 、 劳 动 和 社 会 保 障 部 专 门 针 对 拖 欠 农 民 工 的 工 资 而 作 出 的 通 知 、 文 件 和 决 定 中 ， 也 还 是 没 有 明 确 规 定 要 依 据 《 劳 动 法 》 来 解 决 拖 欠 农 民 工 被 拖 欠 的 上 千 亿 元 的 工 资 问 题 。 我 们 的 劳 动 立 法 不 将 农 民 工 列 为 劳 动 法 上 的 劳 动 者 ， 其 最 后 的 结 果 是 这 些 近 2 亿 人 的 农 民 工 们 的 劳 动 合 法 权 益 得 不 到 劳 动 法 的 有 效 保 护 。 ⑵ 出 租 车 驾 驶 员 、 保 险 公 司 推 销 员 、 “ 三 送 工 ” （ 送 水 工 、 送 奶 工 、 送 报 工 ） 应 当 属 于 劳 动 法 上 的 劳 动 者 ， 但 我 们 的 劳 动 立 法 没 有 将 之 列 为 劳 动 法 上 的 劳 动 者 《 论 “ 劳 动 者 ” 主 体 界 定 之 标 准 》 一 文 列 举 了 目 前 尚 存 争 议 的 以 下 三 种 劳 动 者 应 当 列 为 劳 动 法 上 的 劳 动 者 ： 目 前 ， 在 我 国 城 市 中 存 在 大 量 的 “ 三 送 工 ” （ 送 水 工 、 送 奶 工 、 送 报 工 ） ， 若 劳 动 者 在 劳 动 过 程 中 受 雇 主 指 挥 监 督 ， 如 工 作 地 点 、 工 作 时 间 由 雇 主 单 方 决 定 、 参 加 雇 主 组 织 的 培 训 、 工 作 业 绩 不 良 要 接 受 处 分 等 ， 则 应 视 为 具 有 人 格 上 的 从 属 性 ， 宜 认 定 为 劳 动 法 上 的 劳 动 者 。 （ 3 8 ） 引 自 / f i n a n c e / p i c t u r e / 2 0 0 6 0 4 1 7 0 2 1 3 . h t m 国 务 院 研 究 室 的 《 中 国 农 民 工 调 研 报 告 》 我 国 现 实 中 的 保 险 人 具 有 明 显 的 人 格 从 属 性 与 经 济 从 属 性 ， 应 纳 入 到 劳 动 法 的 调 整 范 围 中 。 出 租 车 公 司 与 出 租 车 司 机 双 方 的 基 础 是 承 包 ， 但 同 时 也 是 一 种 劳 动 关 系 ， 应 按 照 劳 动 法 的 规 定 执 行 （ 3 9 ） 。 我 们 的 劳 动 立 法 忽 视 了 这 三 种 人 的 劳 动 合 法 权 益 ， 原 因 在 于 劳 动 立 法 对 何 谓 劳 动 法 上 的 劳 动 者 之 概 念 没 有 一 个 明 确 的 界 定 。 2 、 在 1 9 9 4 年 《 劳 动 法 》 颁 布 后 ， 劳 动 者 维 权 之 路 与 该 法 颁 布 前 相 比 更 为 艰 难 。 ⑴ 劳 动 者 维 权 时 ， 首 先 要 选 择 依 据 劳 动 争 议 程 序 还 是 普 通 民 事 诉 讼 程 序 。 实 践 中 ， 绝 大 多 数 的 劳 动 者 无 法 确 认 自 己 所 遭 遇 的 纠 纷 是 普 通 的 民 事 纠 纷 还 是 劳 动 争 议 纠 纷 ， 并 由 此 严 重 影 响 选 择 何 种 程 序 维 权 。 即 使 在 劳 动 法 学 界 ， 对 如 何 认 定 没 有 书 面 劳 动 合 同 的 劳 动 者 与 用 人 单 位 之 间 的 关 系 ， 也 是 一 个 颇 有 争 议 的 问 题 ： 当 双 方 发 生 争 议 时 ， 劳 动 者 与 用 人 单 位 之 间 的 关 系 到 底 是 劳 动 关 系 还 是 普 通 的 民 事 劳 务 关 系 ？ 是 选 择 劳 动 仲 裁 程 序 还 是 选 择 普 通 的 民 事 诉 讼 程 序 解 决 纠 纷 ？ 对 于 这 个 问 题 ， 在 劳 动 法 学 者 、 专 家 之 间 尚 且 存 在 争 议 ， 理 解 不 一 致 ， 更 何 况 作 为 一 个 维 护 自 身 合 法 权 益 的 普 通 劳 动 者 了 呢 。 以 劳 动 者 因 在 工 作 过 程 中 因 工 负 伤 的 赔 偿 纠 纷 为 例 ， 建 筑 工 地 上 包 工 头 雇 佣 的 劳 动 者 因 工 负 伤 是 不 是 工 伤 ？ 是 依 据 《 劳 动 法 》 赔 偿 还 是 依 据 《 民 法 通 则 》 赔 偿 ？ 伤 残 程 度 的 鉴 定 依 据 是 工 伤 还 是 交 通 事 故 伤 残 ？ 请 看 以 下 四 个 案 例 ： 龙 建 康 诉 中 洲 建 筑 工 程 公 司 、 姜 建 国 、 永 胜 县 交 通 局 损 害 赔 偿 纠 纷 案 （ 4 0 ） （ 以 下 简 称 龙 建 康 案 ） , 该 案 中 的 劳 动 者 龙 建 康 受 聘 于 姜 建 国 于 1 9 9 9 年 1 月 1 6 日 在 施 工 工 地 上 劳 动 时 因 工 负 伤 。 审 理 该 案 的 法 院 认 为 “ 龙 建 康 因 工 伤 致 残 ， 有 权 利 请 求 赔 偿 。 ” ， 该 案 已 经 确 认 受 害 人 之 损 伤 为 “ 工 伤 ” ， 但 是 审 理 该 案 的 法 院 又 认 为 “ 鉴 于 工 伤 损 害 赔 偿 目 前 尚 无 统 一 的 赔 偿 标 准 ， 故 参 照 《 中 华 人 民 共 和 国 道 路 交 通 事 故 处 理 办 法 》 及 云 南 省 规 定 的 标 准 执 行 ” 。 陈 维 礼 诉 赖 国 发 雇 佣 合 同 纠 纷 案 （ 4 1 （ 以 下 简 称 陈 维 礼 案 ） ， 该 案 中 的 劳 动 者 陈 维 礼 于 1 9 9 6 年 1 0 月 7 日 受 雇 于 赖 国 发 在 劳 动 时 因 工 负 伤 。 审 理 该 案 的 法 院 认 为 “ 本 案 不 是 劳 动 法 律 关 系 ， 而 是 （ 3 9 ） 引 自 / s h o w . a s p ? c _ i d = 1 3 4 & c _ u p i d = 9 & c _ g r a d e = 9 & a _ i d = 8 4 8 9 《 论 “ 劳 动 者 ” 主 体 界 定 之 标 准 》 （ 4 0 ） 引 自 《 最 高 人 民 法 院 公 报 》 2 0 0 0 年 第 1 期 。 雇 佣 法 律 关 系 ， 属 人 民 法 院 主 管 范 围 ， 劳 动 仲 裁 不 是 本 案 的 必 经 程 序 。 ” ， 但 其 在 适 用 赔 偿 标 准 时 又 认 为 “ 具 体 赔 偿 标 准 ， 参 照 劳 动 部 《 企 业 职 工 工 伤 保 险 试 行 办 法 》 和 四 川 省 劳 动 厅 的 规 范 性 文 件 确 定 ” 。 前 文 吴 义 清 案 （ 4 2 中 的 劳 动 者 吴 义 受 聘 于 包 工 头 潘 中 云 于 1 9 9 9 年 6 月 1 5 日 在 拆 迁 工 地 上 因 工 负 伤 。 审 理 该 案 的 法 院 以 该 案 不 是 工 伤 赔 偿 纠 纷 案 件 为 由 ， 并 据 此 驳 回 了 劳 动 者 的 诉 讼 请 求 。 洪 步 兵 诉 骆 宏 宝 、 周 七 斤 的 人 身 损 害 赔 偿 纠 纷 案 （ 4 3 （ 以 下 简 称 洪 步 兵 案 ） ， 中 的 劳 动 者 洪 步 兵 受 聘 于 周 七 斤 于 2 0 0 2 年 9 月 7 日 在 建 房 工 地 上 因 工 负 伤 。 审 理 该 案 的 法 院 确 认 受 害 人 在 劳 动 过 程 中 受 伤 的 伤 残 鉴 定 标 准 应 以 《 道 路 交 通 事 故 受 伤 人 员 伤 残 评 定 标 准 》 予 以 鉴 定 ， 不 应 对 照 《 职 工 工 伤 与 职 业 病 致 残 程 度 鉴 定 标 准 》 予 以 鉴 定 。 龙 建 康 案 、 吴 义 清 案 两 案 案 情 类 似 ， 审 理 龙 建 康 案 的 法 院 确 认 劳 动 者 因 工 负 伤 为 “ 工 伤 ” ， 审 理 吴 义 清 案 的 法 院 却 否 认 劳 动 者 因 工 负 伤 为 “ 工 伤 ” 。 陈 维 礼 案 、 洪 步 兵 案 两 案 案 情 类 似 ， 审 理 陈 维 礼 案 的 法 院 依 据 《 职 工 工 伤 与 职 业 病 致 残 程 度 鉴 定 标 准 》 确 认 劳 动 者 因 工 负 伤 的 伤 残 程 度 ， 审 理 《 洪 步 兵 案 》 的 法 院 却 否 认 以 《 职 工 工 伤 与 职 业 病 致 残 程 度 鉴 定 标 准 》 依 据 来 确 认 劳 动 者 因 工 负 伤 的 伤 残 程 度 。 由 此 可 以 看 出 ： 对 劳 动 者 在 劳 动 过 程 中 因 工 负 伤 性 质 的 认 定 、 赔 偿 的 计 算 标 准 、 伤 残 鉴 定 所 依 据 的 标 准 非 常 的 混 乱 ， 让 人 无 所 适 从 。 ⑵ 在 劳 动 者 正 确 选 择 了 劳 动 争 议 案 件 的 诉 讼 程 序 以 后 ， 仍 然 面 临 着 许 多 艰 难 的 考 验 — — 需 支 付 高 昂 的 成 本 ， 最 后 却 是 维 权 后 的 结 果 得 不 偿 失 。 如 前 所 述 ， 与 非 劳 动 争 议 案 的 普 通 民 事 诉 讼 程 序 想 比 ， 劳 动 争 议 类 案 件 多 了 一 个 前 置 程 序 — — 劳 动 仲 裁 程 序 ， 而 且 这 是 必 经 程 序 。 如 此 ， 对 劳 动 者 而 言 ： 劳 动 者 维 权 与 《 劳 动 法 》 颁 布 前 的 同 类 型 的 劳 动 争 议 纠 纷 民 事 案 件 相 比 ， 需 要 支 出 更 多 的 时 间 成 本 和 更 多 的 经 济 成 本 ， 并 承 担 更 大 的 精 神 压 力 。 维 权 之 路 与 《 劳 动 法 》 颁 布 前 相 比 更 为 艰 难 。 同 时 ， 与 其 它 非 劳 动 争 议 民 事 纠 纷 案 件 相 比 ， 劳 动 者 维 权 之 路 同 样 也 需 要 支 出 更 多 的 时 间 成 本 和 更 多 的 经 济 成 本 ， 并 承 担 更 大 的 精 神 压 力 。 维 权 之 路 与 其 它 （ 4 1 ） 引 自 《 最 高 人 民 法 院 公 报 》 2 0 0 0 年 第 1 期 。 （ 4 2 ） 安 徽 省 铜 陵 市 铜 官 山 区 人 民 法 院 （ 2 0 0 0 ） 铜 官 法 民 初 字 第 1 2 5 4 号 案 民 事 判 决 书 。 （ 4 3 ） 铜 陵 市 郊 区 人 民 法 院 （ 2 0 0 4 ） 郊 民 一 初 字 第 4 1 号 民 事 判 决 书 。 非 劳 动 争 议 类 的 民 事 纠 纷 案 件 相 比 同 样 也 是 更 为 艰 难 。 以 拖 欠 工 资 类 的 劳 动 争 议 案 件 为 例 ， 据 全 国 总 工 会 不 完 全 统 计 ， 到 2 0 0 4 年 1 1 月 中 旬 ， 全 国 进 城 务 工 的 农 民 工 被 拖 欠 的 工 资 约 有 1 0 0 0 亿 元 。 而 为 索 回 这 1 0 0 0 亿 元 欠 薪 ， 整 个 社 会 需 要 付 出 至 少 3 0 0 0 亿 元 的 成 本 。 调 查 显 示 ， 农 民 工 讨 薪 需 付 出 四 大 成 本 ： 经 济 成 本 、 时 间 成 本 、 政 府 成 本 、 法 律 援 助 成 本 （ 4 4 ） 。 由 于 依 法 维 权 需 要 付 出 的 成 本 太 高 ， 程 序 繁 琐 ， 处 理 时 限 过 长 ， 而 且 付 出 巨 额 成 本 后 许 多 权 利 不 能 得 到 维 护 ， 或 者 处 理 结 果 不 能 弥 补 其 维 权 过 程 中 付 出 的 巨 额 成 本 ， 所 以 许 多 农 民 工 不 愿 意 通 过 劳 动 监 察 、 劳 动 仲 裁 以 及 诉 讼 等 合 法 方 式 解 决 劳 动 争 议 （ 4 5 ） 。 基 于 此 ， 有 的 农 民 工 甚 至 选 择 了 暴 力 手 段 或 极 端 方 式 来 维 护 自 己 的 合 法 权 益 ， 如 跳 楼 、 爬 塔 吊 等 。 这 些 恶 性 事 件 ， 不 仅 直 接 威 胁 着 农 民 工 、 用 人 单 位 老 板 的 生 命 财 产 安 全 ， 而 且 直 接 威 胁 着 社 会 的 公 共 安 全 和 稳 定 （ 4 6 ） 。 而 在 工 伤 案 件 中 ， 根 据 劳 工 律 师 周 立 太 的 统 计 ， 从 工 伤 性 质 确 定 ， 到 提 起 仲 裁 ， 最 后 进 入 诉 讼 ， 平 均 需 耗 时 近 3 年 时 间 。 “ 这 极 大 地 增 加 了 外 来 工 的 维 权 成 本 。 ” 周 立 太 认 为 ， 高 昂 的 诉 讼 成 本 导 致 外 来 工 不 愿 意 通 过 合 法 途 径 维 护 自 身 权 益 。 而 很 多 老 板 则 故 意 通 过 走 司 法 程 序 来 消 耗 外 来 工 ， 逼 迫 他 们 私 了 （ 4 7 ） 。 由 此 可 见 ， 劳 动 者 在 选 择 了 劳 动 仲 裁 程 序 以 后 的 维 权 是 如 何 的 艰 难 。 3 、 劳 动 立 法 缺 陷 对 中 国 政 府 的 影 响 ⑴ 若 干 年 后 的 中 国 政 府 要 为 现 在 劳 动 者 的 养 老 问 题 而 买 单 。 由 于 现 在 劳 动 立 法 存 在 的 缺 陷 ， 有 许 多 的 用 人 单 位 拒 绝 给 劳 动 者 缴 纳 养 老 保 险 。 以 农 民 工 为 例 ： 据 《 中 国 农 民 工 调 研 报 告 》 显 示 ， 我 国 外 出 农 民 工 数 量 为 1 . 2 亿 人 左 右 （ 其 中 建 筑 行 业 的 农 民 工 已 达 3 2 0 0 万 人 ） ； 如 果 加 上 在 本 地 乡 镇 企 业 就 业 的 农 村 劳 动 力 ， 农 民 工 总 数 大 约 2 亿 人 （ 4 8 ） 。 1 . 2 亿 的 中 国 流 动 农 民 工 ， 参 加 养 老 保 险 的 总 体 参 保 率 仅 为 1 5 % 左 右 ， 而 这 些 为 数 不 多 的 参 保 者 ， 也 正 纷 纷 退 保 。 现 有 的 “ 倒 金 字 塔 ” 型 家 庭 结 构 ， 使 传 统 的 家 庭 养 老 方 式 面 临 越 来 越 大 的 困 难 ， 而 依 靠 土 地 养 老 已 不 现 实 ， 建 立 社 会 养 老 （ 4 4 ） 、 （ 4 5 ） 、 （ 4 6 ） 均 引 自 / c h i n e s e / 2 0 0 5 / J u n / 8 8 4 5 5 2 . h t m ， 《 农 民 工 维 权 成 本 调 查 ： 追 讨 1 千 亿 欠 薪 需 3 千 亿 成 本 》 （ 4 7 ） / 4 8 2 4 4 5 . h t m l 《 珠 三 角 农 民 工 生 存 状 况 调 查 》 （ 4 8 ） 引 自 / f i n a n c e / p i c t u r e / 2 0 0 6 0 4 1 7 0 2 1 3 . h t m 国 务 院 研 究 室 《 中 国 农 民 工 调 研 报 告 》 保 障 体 系 ， 让 农 民 工 “ 老 有 所 养 ” ， 将 是 必 然 选 择 。 目 前 全 国 有 2 . 5 亿 民 工 ， 其 中 流 动 的 在 1 . 2 亿 以 上 。 如 果 按 照 每 人 一 年 拥 有 2 5 0 0 元 的 养 老 保 险 金 ， 则 每 年 都 要 积 累 6 2 5 0 亿 元 ， 1 0 年 至 少 6 万 多 亿 元 （ 4 9 ） 。 《 2 . 5 亿 农 民 工 养 老 保 险 应 立 法 》 一 文 的 作 者 算 了 一 笔 账 ： “ 如 果 是 全 国 统 筹 ， 按 西 部 比 较 低 的 标 准 ， 一 个 农 民 工 每 月 缴 养 老 保 险 费 1 8 0 元 ， 全 国 2 . 5 亿 农 民 工 ， 一 年 就 有 5 0 0 0 亿 元 ， 到 1 0 年 后 农 民 工 返 乡 高 潮 时 更 达 5 万 个 亿 元 ， 加 上 利 息 、 补 贴 ， 国 家 支 付 农 民 工 养 老 保 险 金 没 有 问 题 （ 5 0 ） 。 ” 但 由 于 劳 动 立 法 的 缺 陷 ， 造 成 了 用 人 单 位 不 为 这 些 劳 动 者 缴 纳 社 会 保 险 ， 尤 其 是 养 老 保 险 。 由 此 所 遗 留 的 问 题 虽 然 现 在 尚 未 显 现 ， 但 若 干 年 后 的 中 国 政 府 要 为 现 在 的 劳 动 者 的 养 老 问 题 而 买 单 ， 这 对 若 干 年 后 的 中 国 政 府 而 言 将 是 一 个 沉 重 的 负 担 。 ⑵ 将 本 来 应 当 由 用 人 单 位 承 担 的 工 伤 赔 偿 责 任 转 嫁 给 国 家 。 以 近 来 不 断 发 生 的 、 在 全 国 造 成 重 大 影 响 的 煤 矿 矿 难 为 例 ， 由 于 劳 动 立 法 缺 陷 ， 使 得 几 乎 所 有 的 矿 难 善 后 赔 偿 事 宜 都 是 由 政 府 承 担 的 。 在 二 O O 六 年 五 月 十 八 日 晚 上 八 时 三 十 分 ， 中 国 今 年 以 来 最 大 的 一 起 煤 矿 事 故 在 山 西 省 大 同 市 左 云 县 张 家 场 乡 新 井 煤 矿 发 生 后 ， 国 家 安 全 局 局 长 本 毅 中 在 到 事 故 现 场 对 记 者 说 ： “ 矿 主 发 财 , 矿 工 遭 殃 , 政 府 买 单 ” 。 为 什 么 会 出 现 “ 矿 主 发 财 , 矿 工 遭 殃 , 政 府 买 单 ” 这 种 现 象 呢 ？ 劳 动 立 法 所 确 定 的 工 伤 赔 偿 规 定 为 为 什 么 得 不 到 执 行 呢 ？ 为 什 么 最 后 总 是 矿 主 发 财 、 矿 工 遭 殃 、 政 府 买 单 呢 ？ ⑶ 造 成 社 会 分 配 不 公 ， 使 占 人 口 多 数 的 劳 动 者 对 政 府 产 生 不 满 情 绪 。 以 建 筑 领 域 为 例 ， 建 设 单 位 支 付 给 施 工 单 位 的 工 程 款 ， 基 本 应 当 由 以 下 五 部 分 组 成 ： 建 设 工 程 的 材 料 成 本 、 施 工 单 位 的 利 润 、 缴 纳 给 国 家 的 税 款 、 支 付 给 劳 动 者 的 工 资 也 即 建 设 工 程 的 人 工 成 本 、 向 社 会 保 险 机 构 缴 纳 的 社 会 保 险 费 ， 也 就 是 说 ， 工 程 款 应 当 按 照 上 述 五 个 组 成 部 分 进 行 分 配 。 计 算 工 程 造 价 的 国 家 的 工 程 定 额 标 准 也 应 当 是 包 含 了 这 五 部 分 。 但 是 在 当 前 的 现 实 是 ： 位 于 前 三 位 组 成 部 分 的 社 会 分 配 基 本 没 有 问 题 （ 这 也 反 映 了 中 国 社 会 重 视 社 会 历 来 团 体 利 益 ， 忽 视 公 民 个 人 合 法 权 益 保 护 的 传 统 意 识 ） ， 而 对 处 于 后 两 位 组 成 部 分 的 社 会 分 配 ， 由 于 劳 动 法 立 法 的 缺 陷 ， 现 在 已 经 出 现 了 严 重 的 分 配 不 公 问 题 ： 第 一 ， 应 当 支 付 给 劳 动 者 的 工 资 （ 4 9 ） 引 自 / 2 0 0 5 1 1 2 4 / n 2 4 0 7 9 5 5 8 2 . s h t m l 《 谁 来 为 中 国 的 农 民 工 养 老 ？ 》 （ 5 0 ） / w e e k e n d / e c o n o m i c / 2 0 0 5 0 2 2 4 0 0 1 5 . h t m 《 2 . 5 亿 农 民 工 养 老 保 险 应 立 法 》 这 部 分 被 普 遍 拖 欠 ， 甚 至 被 克 扣 ， 这 些 被 克 扣 的 、 被 拖 欠 的 工 资 的 获 益 者 就 是 大 大 小 小 的 包 工 头 ， 建 设 单 位 不 是 获 益 者 ， 施 工 单 位 也 不 是 获 益 者 ， 国 家 更 不 是 获 益 者 ； 第 二 、 应 当 向 社 会 保 险 机 构 缴 纳 的 社 会 保 险 费 更 是 普 遍 的 没 有 向 社 会 保 险 机 构 缴 纳 ， 建 筑 工 地 上 3 2 0 0 万 农 民 工 的 养 老 保 险 费 按 每 人 每 月 1 8 0 元 计 算 ， 每 月 为 5 7 6 0 0 0 万 元 ， 每 年 是 6 9 1 2 0 0 0 万 元 ， 如 此 巨 额 的 养 老 保 险 费 就 流 入 大 大 小 小 的 包 工 头 们 的 口 袋 中 。 我 们 的 社 会 将 应 当 进 入 国 家 社 会 保 障 系 统 的 如 此 巨 额 的 养 老 保 险 费 分 配 给 大 大 小 小 的 包 工 头 们 ， 而 3 2 0 0 万 农 民 工 的 养 老 问 题 最 后 却 由 国 家 来 承 担 ， 这 显 然 不 公 平 。 ⑷ 让 政 府 为 劳 动 违 法 行 为 人 的 违 法 行 为 买 单 。 根 据 《 法 律 援 助 条 例 》 的 规 定 ， 民 事 法 律 援 助 案 件 的 受 援 人 的 律 师 费 用 由 财 政 负 担 。 当 劳 动 者 因 劳 动 合 法 权 益 遭 受 侵 害 而 获 得 法 律 援 助 以 后 。 劳 动 者 的 律 师 费 是 由 政 府 财 政 承 担 的 ， 加 上 劳 动 行 政 部 门 为 处 理 劳 动 者 维 权 案 件 所 投 入 的 人 力 成 本 、 时 间 成 本 ， 政 府 就 为 劳 动 违 法 行 为 人 的 违 法 行 为 支 出 了 大 量 的 时 间 成 本 和 经 济 成 本 。 以 欠 薪 为 例 ， 据 全 国 总 工 会 不 完 全 统 计 ， 到 2 0 0 4 年 1 1 月 中 旬 ， 全 国 进 城 务 工 的 农 民 工 被 拖 欠 的 工 资 约 有 1 0 0 0 亿 元 。 而 为 索 回 这 1 0 0 0 亿 元 欠 薪 ， 整 个 社 会 需 要 付 出 至 少 3 0 0 0 亿 元 的 成 本 （ 5 1 ） 。 劳 动 立 法 没 有 规 定 劳 动 违 法 行 为 人 承 担 劳 动 者 为 维 权 所 支 出 的 成 本 ， 其 最 后 的 结 果 就 是 为 了 主 持 正 义 ， 为 了 维 护 劳 动 者 被 侵 害 的 合 法 权 益 ， 政 府 不 得 不 为 用 人 单 位 的 劳 动 违 法 行 为 而 买 单 ⑸ 损 害 了 中 国 政 府 的 国 际 形 象 ， 给 中 国 政 府 在 国 际 上 造 成 了 严 重 不 良 影 响 。 改 革 开 放 后 ， 伴 随 着 地 方 政 府 为 获 得 完 成 吸 引 外 资 外 商 任 务 的 不 正 确 导 向 影 响 ， 中 国 地 方 政 府 充 分 地 利 用 了 劳 动 立 法 的 缺 陷 ， 不 惜 牺 牲 中 国 劳 动 者 的 利 益 ， 尤 其 是 1 . 2 亿 农 民 工 的 合 法 权 益 ， 以 至 于 有 西 方 评 论 家 惊 呼 : 中 国 正 在 摧 毁 资 本 主 义 ！ 显 然 , 他 并 不 是 惊 奇 于 中 国 的 所 谓 竞 争 力 , 而 是 惊 奇 于 我 们 竟 然 能 够 如 此 轻 而 易 举 地 逾 越 现 代 资 本 主 义 的 伦 理 底 线 , 向 着 野 蛮 、 冷 酷 的 原 始 资 本 主 义 时 代 倒 退 。 对 这 个 结 论 , 只 需 要 看 一 看 中 国 工 厂 中 远 远 高 于 正 常 水 平 的 工 伤 死 亡 率 、 远 远 超 过 正 常 水 平 的 工 作 时 间 , 我 们 就 丝 毫 也 不 会 怀 疑 了 。 或 许 , 正 是 凭 借 这 种 野 蛮 的 力 量 ， （ 5 1 ） 引 自 / c h i n e s e / 2 0 0 5 / J u n / 8 8 4 5 5 2 . h t m 《 农 民 工 维 权 成 本 调 查 ： 追 讨 1 千 亿 欠 薪 需 3 千 亿 成 本 》 我 们 才 能 让 它 的 老 牌 资 本 主 义 对 手 们 不 寒 而 栗 。 然 而 , 野 蛮 的 力 量 毕 竟 是 野 蛮 的 , 它 不 可 能 与 文 明 的 力 量 做 长 久 的 赛 跑 （ 5 2 ） 。 中 国 在 国 际 上 的 形 象 ， 事 实 上 已 经 由 一 个 社 会 主 义 的 国 家 变 成 了 一 个 资 本 主 义 的 国 家 ， 而 且 是 一 个 逾 越 现 代 资 本 主 义 伦 理 底 线 的 资 本 主 义 国 家 了 。 4 、 对 国 家 经 济 的 危 害 ⑴ 危 及 中 国 “ 自 主 创 新 ” 的 国 家 战 略 方 针 。 作 为 一 个 以 劳 动 密 集 型 立 国 的 发 展 中 国 家 。 一 方 面 我 们 在 享 受 廉 价 劳 动 力 带 来 的 众 多 消 费 品 ， 大 量 的 外 汇 储 备 ， 以 及 整 个 国 家 国 力 的 提 升 ； 另 一 方 面 大 约 有 一 亿 左 右 的 农 民 工 正 像 克 鲁 格 曼 所 说 的 “ 靠 汗 水 ， 在 勤 勤 勉 勉 地 劳 动 ” 。 如 果 说 2 5 年 前 我 们 需 要 运 用 丰 富 的 劳 动 力 完 成 现 代 化 所 需 的 原 始 积 累 的 话 ， 那 么 今 天 我 们 同 样 需 要 告 别 这 种 方 式 实 现 人 的 “ 现 代 化 ” 。 死 守 廉 价 劳 动 力 优 势 已 经 开 始 阻 碍 社 会 的 发 展 。 因 为 劳 动 力 太 廉 价 ， 厂 家 没 有 更 新 技 术 、 提 高 工 人 劳 动 生 产 率 的 冲 动 。 新 技 术 固 然 节 省 人 力 ， 却 需 要 投 资 ， 而 投 资 充 满 风 险 。 博 弈 的 结 果 是 “ 买 设 备 的 钱 ， 还 不 如 用 来 多 雇 几 个 工 人 合 算 ” 。 一 些 国 际 经 济 界 人 士 已 经 指 出 ， 中 国 正 在 陷 入 一 个 低 技 术 的 陷 阱 。 技 术 改 造 在 廉 价 劳 动 力 面 前 被 “ 理 性 ” 地 舍 弃 。 但 最 令 人 担 心 的 并 不 在 此 。 一 些 企 业 视 “ 廉 价 劳 动 力 ” 为 竞 争 的 不 二 法 则 ， 对 劳 工 的 基 本 权 利 严 重 的 忽 视 。 他 们 把 民 工 当 成 “ 自 然 资 源 ” ， 似 乎 是 取 之 不 尽 ， 用 之 不 竭 的 。 工 人 一 旦 被 解 雇 或 “ 提 前 退 休 ” ， 就 意 味 着 他 们 跟 企 业 已 经 没 有 一 点 关 系 。 而 这 无 疑 加 快 了 现 有 劳 动 力 大 军 的 “ 折 旧 率 ” 。 出 于 当 地 G D P 的 考 虑 ， 政 府 也 会 在 “ 恰 当 ” 的 时 候 选 择 沉 默 （ 5 3 ） 。 发 展 经 济 学 所 揭 示 的 “ 贫 困 恶 性 循 环 理 论 ” 正 在 不 断 得 到 印 证 。 低 工 资 — → 低 教 育 — → 低 技 术 — → 低 劳 动 生 产 率 — → 高 劳 动 淘 汰 率 — → 低 工 资 。 现 在 迫 切 需 要 的 是 要 有 一 种 力 量 打 破 这 种 循 环 ， 在 目 前 的 条 件 下 政 府 是 最 为 有 力 的 。 我 们 可 以 看 看 日 本 的 经 验 。 在 上 世 纪 5 0 年 代 ， 日 本 的 战 后 经 济 起 飞 主 要 靠 的 是 廉 价 、 肯 干 、 守 纪 律 的 劳 动 力 。 但 6 0 年 代 初 ， 日 本 主 动 放 弃 这 一 优 势 ， 寻 求 高 工 资 、 高 福 利 、 高 劳 动 生 产 率 的 发 展 战 略 。 这 不 仅 使 日 本 在 经 济 上 与 欧 美 比 肩 后 仍 然 有 巨 大 的 发 展 后 劲 儿 ， 而 且 在 进 入 人 口 老 龄 化 之 后 ， 仍 然 维 持 着 强 有 力 的 国 际 竞 争 力 。 虽 然 我 们 每 天 都 在 赞 叹 因 为 “ 放 弃 ” 而 成 功 的 人 士 ， 但 是 很 少 有 人 愿 意 在 生 活 （ 5 2 ） 引 自 / A r t i c l e / C l a s s 1 7 / 2 0 0 6 0 5 / 6 7 5 8 . h t m l 《 全 球 化 的 大 国 迷 路 ： 中 国 真 是 巨 大 的 受 益 者 吗 》 （ 5 3 ） 引 自 / 4 5 2 8 6 . h t m l 《 变 化 的 现 象 ， 反 思 的 信 号 — — 透 视 “ 民 工 荒 》 。 中 模 仿 。 我 们 的 政 策 同 样 缺 乏 勇 气 （ 5 4 ） 。 农 民 工 的 低 工 资 和 差 待 遇 在 很 大 程 度 上 是 由 地 方 政 府 和 企 业 主 的 利 益 共 谋 造 成 的 、 并 维 持 的 。 当 地 企 业 主 靠 着 政 府 的 保 护 ， 在 国 家 产 业 链 的 最 低 端 的 情 况 下 ， 没 有 动 力 去 提 高 技 术 含 量 、 进 行 产 业 升 级 、 或 者 向 中 西 部 转 移 （ 5 5 ） 。 而 造 成 上 述 现 象 的 根 本 原 因 在 于 劳 动 立 法 的 缺 陷 ， 致 使 劳 动 者 的 合 法 权 益 无 法 得 到 维 护 ， 企 业 当 然 不 用 花 费 心 思 于 技 术 进 步 、 自 主 创 新 了 。 ⑵ 西 方 国 家 在 享 受 中 国 超 低 劳 动 成 本 的 同 时 却 以 此 为 借 口 对 中 国 设 置 新 的 贸 易 壁 垒 。 在 贸 易 壁 垒 种 类 中 ， 除 了 关 税 贸 易 壁 垒 、 技 术 贸 易 壁 垒 、 绿 色 贸 易 壁 垒 之 外 ， 中 国 企 业 遇 到 了 一 个 新 的 贸 易 壁 垒 ： 因 不 符 合 “ 社 会 责 任 国 际 标 准 ” （ S A 8 0 0 0 ） 而 在 国 际 贸 易 中 痛 失 订 单 的 中 国 企 业 逐 年 增 多 。 厦 门 市 经 发 局 负 责 人 说 ， 截 至 今 年 4 月 ， 先 后 有 2 0 0 多 家 厦 门 企 业 跌 倒 在 这 项 新 的 贸 易 壁 垒 前 （ 5 6 ） 。 这 个 最 近 出 现 的 新 的 国 际 贸 易 标 准 — — — 企 业 社 会 责 任 标 准 ， 即 S A 8 0 0 0 标 准 是 全 球 第 一 个 关 于 社 会 责 任 的 国 际 标 准 ， … … 在 童 工 、 强 迫 劳 动 、 健 康 及 安 全 、 集 体 谈 判 权 、 歧 视 、 工 作 时 间 、 报 酬 、 惩 罚 性 措 施 、 管 理 措 施 等 九 个 方 面 设 置 了 最 低 要 求 … … 以 全 球 第 一 个 社 会 责 任 认 证 标 准 自 称 的 S A 8 0 0 0 被 业 内 认 为 是 出 口 企 业 继 绿 色 壁 垒 、 技 术 壁 垒 之 后 的 第 三 类 关 卡 。 近 年 来 ， S A 8 0 0 0 越 来 越 多 地 出 现 在 跨 国 公 司 对 发 展 中 国 家 的 制 造 业 订 单 附 加 条 件 中 … … 厦 门 的 这 2 0 0 多 家 企 业 因 不 具 备 欧 美 采 购 商 委 托 的 第 三 方 验 厂 调 查 结 果 而 将 订 单 拱 手 让 与 他 人 。 业 内 人 士 指 出 ， 以 工 作 时 间 为 核 心 要 素 的 S A 8 0 0 0 带 给 珠 三 角 与 闽 南 等 地 企 业 尤 其 是 民 营 企 业 的 影 响 已 经 凸 显 … … 据 了 解 ， 大 多 数 曾 参 与 S A 8 0 0 0 认 证 的 中 国 企 业 未 能 获 得 “ 通 行 证 ” 的 主 要 原 因 是 ， 工 人 工 作 时 间 大 大 超 过 设 定 标 准 （ 5 7 ） 。 如 果 《 劳 动 法 》 能 得 到 严 格 执 行 的 话 ， 这 一 新 出 现 的 贸 易 壁 垒 对 中 国 企 业 就 毫 无 威 胁 了 。 但 是 由 于 中 国 劳 动 立 法 的 缺 陷 ， 使 《 劳 动 法 》 并 不 能 得 到 很 好 地 执 行 ， 这 就 使 得 S A 8 0 0 0 成 了 中 国 出 口 企 业 继 绿 色 壁 垒 、 技 术 壁 垒 之 后 的 第 三 类 关 卡 。 ⑶ 使 中 国 成 了 一 个 为 外 资 提 供 廉 价 劳 动 力 、 有 着 超 低 社 会 责 任 标 准 的 生 产 基 地 。 经 济 发 展 的 本 来 目 的 是 让 人 变 得 “ 昂 贵 ” 起 来 , 而 伴 随 着 中 国 高 速 增 长 , 人 却 （ 5 4 ） 引 自 / 4 5 2 8 6 . h t m l 《 变 化 的 现 象 ， 反 思 的 信 号 — — 透 视 “ 民 工 荒 》 。 （ 5 5 ） 引 自 李 强 《 玩 具 血 汗 工 厂 调 查 》 ， 原 载 2 0 0 5 年 1 0 月 1 2 日 《 中 国 青 年 报 》 。 （ 5 6 ） 、 （ 5 7 ） 均 引 自 ： / z l z x / c o m p n e w s . a s p ? i d = 3 7 0 7 8 & c i t y = % B A % A A % B 5 % A 6 % C A % D 0 & c l a s s e n = h a n d a n 《 中 国 企 业 遇 阻 第 三 贸 易 壁 垒 》 变 得 越 来 越 “ 贱 ” , 越 来 越 廉 价 , 这 种 事 实 显 然 是 对 经 济 发 展 的 一 种 扭 曲 。 或 许 , 在 一 个 全 球 化 的 时 代 , 对 于 一 个 经 济 人 似 的 国 家 官 僚 体 系 来 说 , 要 想 获 得 了 某 种 跨 越 民 族 国 家 范 围 的 巨 大 寻 租 利 益 , 蓄 意 维 持 一 个 贫 困 的 底 层 和 一 群 毫 无 竞 争 力 的 企 业 , 就 是 它 们 所 必 须 做 的 （ 5 8 ） 。 如 此 看 来 , 中 国 不 过 是 一 个 为 外 资 提 供 廉 价 劳 动 力 、 廉 价 土 地 、 有 着 超 低 环 保 标 准 、 超 低 社 会 责 任 标 准 的 生 产 基 地 （ 5 9 ） 。 很 难 想 象 , 在 全 球 化 的 激 烈 角 逐 中 , 由 “ 不 满 的 劳 工 ＋ 低 技 术 ” 为 主 要 构 成 要 素 的 中 国 企 业 能 够 具 备 什 么 真 正 的 竞 争 力 。 以 这 样 “ 原 始 ” 的 竞 争 力 , 中 国 恐 怕 只 有 能 力 向 非 洲 出 口 资 本 主 义 。 事 实 上 , 这 种 竞 争 力 的 匮 乏 已 经 充 分 地 表 现 在 中 国 的 贸 易 上 。 改 革 开 放 以 来 , 中 国 的 贸 易 总 额 迅 速 攀 升 , 世 界 贸 易 组 织 的 统 计 表 明 , 到 2 0 0 3 年 , 中 国 的 进 出 口 额 已 经 分 别 跃 升 为 世 界 第 四 和 世 界 第 三 。 但 伴 随 着 贸 易 总 额 超 高 速 增 长 的 一 个 奇 怪 现 象 是 : 中 国 出 口 产 品 价 格 不 断 降 低 , 进 口 产 品 价 格 不 断 上 升 （ 6 0 ） 。 改 革 开 放 以 来 ， 中 国 政 府 并 未 从 低 成 本 的 劳 动 力 中 获 得 大 的 利 益 ， 中 国 的 劳 动 者 也 未 从 中 获 得 本 应 当 获 得 的 利 益 ， 中 国 政 府 和 中 国 的 劳 动 者 获 得 的 只 不 过 面 包 的 残 屑 剩 渣 。 ⑷ 外 资 企 业 攫 取 不 正 常 的 超 额 剩 余 价 值 。 资 本 的 本 性 就 是 赚 取 利 润 ， 跨 国 公 司 到 中 国 来 当 然 可 以 赚 取 利 润 ， 但 是 ， 这 些 资 本 巨 头 在 赚 取 利 润 的 同 时 ， 却 没 有 做 到 让 中 国 工 人 共 享 发 展 成 果 。 更 让 我 们 感 到 不 平 的 是 ， 在 这 些 资 本 巨 头 所 赚 取 的 利 润 中 ， 很 大 一 部 分 是 以 中 国 劳 动 者 的 健 康 为 代 价 换 取 的 （ 6 1 ） 。 中 国 当 前 可 能 是 世 界 上 劳 动 力 最 廉 价 并 且 人 命 也 最 不 值 钱 的 国 家 ， 每 年 光 是 工 伤 死 亡 就 达 1 5 万 左 右 ， 据 中 国 社 科 院 一 位 研 究 员 的 调 查 ， 四 川 外 出 打 工 者 的 死 亡 率 大 约 为 2 3 % ， 伤 残 率 大 约 在 8 9 % （ 6 2 ） 。 也 就 是 说 ， 外 资 企 业 在 中 国 赚 取 的 除 了 正 常 的 利 润 外 ， 还 利 用 中 国 劳 动 立 法 的 缺 陷 攫 取 了 不 正 常 的 超 额 剩 余 价 值 ， 逃 避 了 其 应 当 承 担 的 劳 动 义 务 ， 甚 至 不 惜 榨 取 中 国 劳 动 者 的 生 命 和 健 康 。 （ 5 8 ） （ 5 9 ） 、 （ 6 0 ） 均 引 自 / A r t i c l e / C l a s s 1 7 / 2 0 0 6 0 5 / 6 7 5 8 . h t m l 《 全 球 化 的 大 国 迷 路 ： 中 国 真 是 巨 大 的 受 益 者 吗 》 （ 6 1 ） 引 自 / P o s t V i e w . a s p ? B o a r d I D = 1 3 & i m a g e I D = 8 9 7 4 《 珠 三 角 断 指 事 故 年 断 指 4 万 政 府 纵 外 企 忽 视 劳 保 》 。 （ 6 2 ） 引 自 / a / 2 0 0 6 0 7 0 5 / 0 0 0 0 4 8 . h t m ? A D T A G = C L I E N T . Q Q . M I N I S I T E . N E W S 《 中 国 经 济 ： 侈 谈 劳 动 力 低 成 本 是 犯 罪 》 ⑸ 对 国 有 企 业 形 成 不 公 平 的 竞 争 。 国 有 企 业 遵 守 《 劳 动 法 》 一 般 比 较 好 ， 由 此 ， 国 有 企 业 支 出 的 人 工 成 本 中 ， 除 了 党 群 专 职 人 员 、 工 会 专 职 人 员 的 工 资 以 外 ， 还 有 劳 动 者 的 养 老 保 险 、 失 业 保 险 、 医 疗 保 险 、 工 伤 保 险 、 工 会 经 费 等 等 一 些 劳 动 法 规 定 的 支 出 。 而 外 资 企 业 却 利 用 中 国 劳 动 立 法 的 缺 陷 ， 利 用 中 国 政 府 只 关 心 吸 引 外 资 、 关 注 G D P 、 以 政 府 为 中 心 而 漠 视 劳 动 者 合 法 利 益 、 不 是 以 人 民 利 益 为 中 心 的 心 态 ， 大 多 数 的 外 资 企 业 都 没 有 履 行 为 劳 动 者 缴 纳 养 老 保 险 、 失 业 保 险 、 医 疗 保 险 、 工 伤 保 险 等 劳 动 义 务 。 由 此 ， 外 资 设 在 中 国 的 企 业 中 除 了 没 有 象 国 企 支 出 的 党 群 专 职 人 员 、 工 会 专 职 人 员 的 工 资 、 工 会 经 费 等 成 本 以 外 ， 而 且 大 多 数 的 外 资 企 业 也 没 有 承 担 履 行 为 劳 动 者 缴 纳 养 老 保 险 、 失 业 保 险 、 医 疗 保 险 、 工 伤 保 险 等 法 定 劳 动 上 的 义 务 。 两 相 比 较 ， 可 以 看 出 ， 在 现 在 的 市 场 竞 争 中 ， 国 有 企 业 的 人 工 成 本 明 显 高 于 外 资 企 业 。 这 对 国 有 企 业 而 言 形 成 了 极 不 公 平 的 竞 争 。 5 、 劳 动 立 法 中 未 考 虑 到 给 需 要 得 到 法 律 援 助 的 劳 动 者 以 具 体 的 法 律 援 助 制 度 、 程 序 与 方 式 ， 除 前 文 所 述 的 让 “ 政 府 为 劳 动 违 法 行 为 人 的 违 法 行 为 买 单 ” 这 一 不 公 平 的 后 果 外 ， 它 还 造 成 以 下 两 个 后 果 ： ⑴ 律 师 没 有 办 理 劳 动 争 议 案 件 的 积 极 性 。 虽 然 《 法 律 援 助 条 例 》 规 定 了 律 师 为 劳 动 者 提 供 法 律 援 助 可 以 从 政 府 领 取 律 师 费 用 ， 但 是 在 实 际 中 ， 由 于 多 数 地 方 政 府 的 财 政 负 担 问 题 ， 这 条 规 定 并 未 能 得 到 执 行 。 笔 者 承 办 过 多 起 法 律 援 助 案 件 ， 如 前 文 提 到 的 汪 海 全 案 、 张 荣 香 案 等 等 ， 笔 者 作 为 法 律 援 助 律 师 并 没 有 领 到 《 法 律 援 助 条 例 》 所 规 定 的 办 案 补 贴 费 用 。 ⑵ 助 长 了 劳 动 违 法 行 为 人 继 续 实 施 劳 动 违 法 行 为 。 用 人 单 位 实 施 了 劳 动 违 法 行 为 ， 不 但 可 以 获 取 非 法 利 益 ， 而 且 还 无 需 为 此 承 担 任 何 法 律 责 任 ， 由 此 就 助 长 了 用 人 单 位 继 续 实 施 劳 动 违 法 行 为 的 积 极 性 。 究 其 原 因 ， 根 源 在 于 ： 劳 动 立 法 缺 陷 造 成 劳 动 者 维 权 成 本 大 于 其 受 侵 害 的 劳 动 合 法 权 益 ， 而 且 用 人 单 位 还 可 以 利 用 劳 动 立 法 在 程 序 上 给 劳 动 者 维 权 所 设 置 的 重 重 障 碍 来 迫 使 劳 动 者 放 弃 通 过 法 律 途 径 去 维 权 的 想 法 。 即 使 劳 动 者 坚 定 地 通 过 法 律 途 径 去 维 权 ， 用 人 单 位 败 诉 后 的 法 律 后 果 也 就 是 承 担 其 早 就 依 法 应 予 承 担 的 劳 动 义 务 ， 并 不 需 要 另 外 承 担 什 么 其 它 的 法 律 责 任 与 义 务 ， 比 如 承 担 劳 动 者 为 维 权 应 当 支 付 的 律 师 贯 费 、 劳 动 者 为 维 权 所 支 出 的 时 间 成 本 等 等 。 天 下 熙 熙 ， 皆 为 利 来 ， 天 下 攘 攘 ， 皆 为 利 往 。 用 人 单 位 实 施 了 劳 动 违 法 行 为 以 后 ， 既 无 需 承 担 任 何 法 律 责 任 ， 又 可 获 取 非 法 利 益 ， 用 人 单 位 何 乐 而 不 为 ？ 四 、 完 善 劳 动 立 法 之 我 见 1 、 明 确 界 定 劳 动 法 上 的 劳 动 者 的 概 念 建 议 立 法 机 构 对 何 谓 劳 动 法 上 的 劳 动 者 的 法 律 概 念 予 以 明 确 界 定 。 中 国 有 数 万 名 的 法 律 学 者 、 专 家 ， 难 道 连 一 个 劳 动 法 上 劳 动 者 的 法 律 概 念 都 不 能 予 以 明 确 界 定 吗 ？ 实 在 不 行 ， 立 法 机 构 就 此 成 立 一 个 课 题 攻 关 组 ， 专 门 研 究 劳 动 法 上 劳 动 者 的 法 律 概 念 如 何 ？ 2 、 关 于 劳 动 合 同 。 关 于 劳 动 合 同 立 法 ， 我 认 为 没 有 必 要 ， 只 要 对 《 劳 动 法 》 第 三 章 予 以 修 改 完 善 即 可 ： ⑴ 在 《 劳 动 法 》 第 三 章 中 予 以 明 确 地 规 定 ： 第 一 、 签 订 书 面 的 劳 动 合 同 为 用 人 单 位 必 须 履 行 的 法 定 义 务 ， 并 且 第 二 、 给 付 劳 动 者 一 份 书 面 的 劳 动 合 同 同 样 必 须 为 用 人 单 位 的 法 定 义 务 ， 并 且 第 三 、 用 人 单 位 不 履 行 前 述 两 项 义 务 应 当 承 担 的 法 律 责 任 是 ： 劳 动 争 议 发 生 后 ， 由 用 人 单 位 举 证 不 能 的 法 律 责 任 。 比 如 在 发 生 劳 动 争 议 以 后 ， 因 为 没 有 书 面 劳 动 合 同 而 使 用 人 单 位 和 劳 动 者 双 方 对 于 建 立 劳 动 关 系 时 的 相 关 约 定 — — 如 工 资 报 酬 、 工 作 时 间 等 内 容 无 法 查 明 时 ， 就 直 接 采 信 劳 动 者 的 主 张 来 确 认 双 方 的 劳 动 合 同 权 利 与 义 务 。 在 这 里 我 想 着 重 说 明 的 一 点 是 ， 书 面 的 劳 动 合 同 只 是 证 明 双 方 存 在 劳 动 关 系 事 实 的 证 据 之 一 。 而 可 以 用 来 证 明 劳 动 关 系 事 实 存 在 的 证 据 尚 有 劳 动 者 的 工 资 表 、 其 它 劳 动 者 的 证 言 等 其 它 类 型 的 证 据 。 那 种 以 有 无 书 面 劳 动 合 同 来 区 分 合 法 劳 动 关 系 、 非 法 劳 动 关 系 的 做 法 非 常 的 不 可 取 。 没 有 书 面 劳 动 合 同 ， 我 们 不 能 说 劳 动 者 与 用 人 单 位 间 的 事 实 劳 动 关 系 为 非 法 劳 动 关 系 ， 更 不 能 据 此 而 否 认 劳 动 者 与 用 人 单 位 间 所 存 在 的 劳 动 关 系 的 事 实 。 ⑵ 对 于 接 受 劳 务 派 遣 企 业 派 遣 的 劳 动 者 的 用 工 单 位 ， 应 当 将 其 与 用 人 单 位 签 订 的 劳 务 派 遣 协 议 的 复 印 件 交 付 劳 动 者 一 份 ， 将 此 规 定 为 用 工 单 位 的 法 定 义 务 。 同 时 用 工 单 位 与 用 人 单 位 承 担 连 带 的 劳 动 法 上 的 责 任 。 用 工 单 位 或 者 用 人 单 位 承 担 义 务 后 ， 再 依 据 劳 务 派 遣 协 议 与 用 人 单 位 或 者 用 工 单 位 去 区 分 他 们 各 自 的 责 任 去 。 所 以 中 国 目 前 重 要 的 不 是 为 劳 动 合 同 立 法 ， 而 是 是 否 要 严 格 执 行 《 劳 动 法 》 ， 只 要 《 劳 动 法 》 得 到 严 格 地 执 行 ， 就 不 会 出 现 本 文 第 一 部 分 所 陈 述 的 一 系 列 侵 害 劳 动 者 合 法 权 益 的 劳 动 违 法 现 象 了 。 在 劳 动 合 同 立 法 征 求 意 见 的 过 程 中 ， 由 于 反 对 者 的 声 音 较 高 ， 使 得 立 法 机 构 开 始 犹 豫 。 但 是 值 得 我 们 注 意 的 是 ， 这 些 反 对 的 声 音 主 要 来 自 外 企 、 民 营 企 业 ， 它 们 的 声 音 立 法 机 构 能 够 听 得 到 ， 在 全 国 人 大 代 表 中 ， 代 表 这 些 企 业 利 益 的 人 大 代 表 很 多 ， 而 能 够 代 表 劳 动 者 的 人 大 代 表 却 很 少 ， 所 以 劳 动 者 的 声 音 立 法 机 构 是 很 难 听 得 到 的 。 尽 管 我 对 劳 动 合 同 立 法 的 态 度 是 未 置 可 否 ， 但 我 想 说 的 是 ， 我 们 现 在 进 行 的 劳 动 合 同 立 法 考 虑 的 到 底 是 保 护 7 5 0 0 0 万 的 劳 动 者 的 合 法 权 益 ， 还 是 维 护 少 数 资 产 者 的 利 益 。 难 道 外 资 撤 走 了 ， 中 国 的 经 济 就 垮 了 ？ 中 国 共 产 党 当 初 创 建 新 中 国 的 初 衷 又 是 什 么 ？ 不 就 是 为 了 改 善 广 大 工 农 百 姓 的 生 活 吗 ？ 可 是 面 对 现 在 中 国 经 济 高 速 发 展 背 后 的 广 大 的 工 农 劳 动 者 的 血 泪 史 ， 我 们 的 劳 动 立 法 能 无 动 于 衷 吗 ？ 劳 动 合 同 立 法 应 当 多 听 取 7 5 0 0 0 万 工 农 劳 动 者 的 声 音 ， 而 不 应 当 被 少 数 代 表 资 产 者 利 益 的 声 音 所 左 右 。 3 、 关 于 劳 动 仲 裁 鉴 于 我 国 劳 动 仲 裁 程 序 的 设 置 存 在 缺 乏 法 理 依 据 、 与 人 民 法 院 的 民 事 诉 讼 的 衔 接 没 有 设 计 好 等 先 天 不 足 之 他 状 ， 鉴 于 现 实 中 劳 动 仲 裁 程 序 实 施 后 的 结 果 也 证 明 这 个 程 序 实 际 上 并 不 能 起 到 维 护 劳 动 者 合 法 权 益 、 不 能 主 持 公 平 与 公 正 、 甚 至 成 了 劳 动 者 维 权 的 一 道 难 以 逾 越 的 维 权 障 碍 之 现 状 ， 笔 者 认 为 应 当 将 劳 动 仲 裁 程 序 从 劳 动 立 法 中 予 以 删 除 。 如 果 我 们 一 定 要 保 留 这 个 程 序 ， 则 必 须 对 它 进 行 完 善 ， 解 决 诸 如 6 0 天 的 申 请 劳 动 仲 裁 的 时 效 问 题 、 劳 动 争 议 仲 裁 委 员 会 的 性 质 与 法 律 地 位 问 题 、 劳 动 仲 裁 员 的 来 源 与 标 准 问 题 、 与 人 民 法 院 民 事 诉 讼 程 序 的 对 接 等 等 问 题 。 4 、 关 于 劳 动 行 政 部 门 行 政 不 作 为 我 们 的 劳 动 立 法 应 当 明 确 劳 动 部 门 行 政 不 作 为 的 法 律 责 任 ， 而 且 必 须 将 这 个 法 律 责 任 落 实 到 劳 动 部 门 的 具 体 责 任 人 个 人 身 上 。 《 中 国 人 民 银 行 法 》 中 关 于 银 行 民 事 赔 偿 责 任 落 实 到 具 体 责 任 人 身 上 的 立 法 规 定 值 得 借 鉴 与 学 习 ， 为 何 劳 动 部 门 要 为 具 体 责 任 人 背 黑 锅 。 我 所 设 想 的 具 体 制 度 或 者 做 法 是 ： 当 劳 动 者 向 劳 动 部 门 为 维 权 向 劳 动 部 门 投 诉 时 ， 劳 动 部 门 的 接 待 人 员 必 须 给 予 劳 动 者 以 书 面 答 复 ， 并 将 劳 动 者 投 诉 的 处 理 结 果 告 诉 劳 动 者 ， 否 则 具 体 责 任 人 予 以 开 除 ， 如 果 劳 动 部 门 无 法 确 定 具 体 责 任 人 ， 则 劳 动 部 门 的 负 责 人 必 须 予 以 开 除 ， 且 劳 动 部 门 具 体 责 任 人 或 者 负 责 人 其 晚 年 所 享 有 的 养 老 保 险 等 待 遇 一 并 予 以 剥 夺 ， 算 是 其 为 减 轻 国 家 负 担 所 作 的 贡 献 ， 也 是 对 其 行 政 不 作 为 行 为 的 补 偿 。 现 任 的 中 国 劳 动 和 社 会 保 障 部 部 长 就 应 当 首 先 享 受 这 一 “ 待 遇 ” ， 因 为 在 其 在 任 期 间 ， 仅 农 民 工 工 资 被 拖 欠 金 额 就 超 过 了 1 0 0 0 亿 元 ， 他 却 无 能 为 力 ， 那 我 们 要 这 个 部 长 何 用 ？ 5 、 关 于 最 低 工 资 。 劳 动 法 范 文 第 4 篇 一 、 中 韩 两 国 劳 动 法 的 现 状 与 发 展 在 世 界 经 济 发 展 的 新 形 势 下 ， 中 韩 两 国 的 劳 动 法 的 发 展 和 研 究 都 面 临 着 新 的 机 遇 和 挑 战 。 本 次 研 讨 会 上 ， 中 韩 双 方 首 先 就 两 国 劳 动 法 的 现 状 与 发 展 进 行 了 概 括 和 展 望 。 韩 国 劳 动 法 协 会 会 长 李 乙 珩 教 授 在 其 《 国 际 劳 动 公 约 与 韩 中 劳 动 法 的 发 展 2 1 世 纪 韩 中 劳 动 法 的 课 题 》 的 报 告 中 ， 对 中 韩 两 国 在 劳 动 法 方 面 取 得 的 进 步 给 予 了 积 极 的 肯 定 ， 但 同 时 指 出 ， 用 国 际 标 准 来 衡 量 两 国 劳 动 法 的 发 展 ， 仍 存 在 很 多 需 要 改 进 的 地 方 ， 可 以 概 括 为 以 下 方 面 ： （ 1 ） 劳 动 法 的 国 际 化 、 普 遍 化 和 统 一 化 问 题 。 第 二 次 世 界 大 战 后 ， 劳 动 法 领 域 出 现 了 迅 速 国 际 化 、 普 遍 化 和 统 一 化 的 趋 势 。 国 际 劳 工 组 织 制 定 的 国 际 劳 工 标 准 超 越 了 国 家 的 利 害 关 系 ， 其 带 有 普 遍 性 特 征 为 世 界 各 国 所 认 同 ， 但 东 亚 及 东 南 亚 的 国 家 普 遍 存 在 忽 视 劳 动 法 国 际 发 展 趋 势 的 问 题 。 从 韩 国 情 况 看 ， 韩 国 已 加 入 了 （ 世 界 经 合 组 织 ） 等 国 际 组 织 ， 但 对 国 际 化 和 普 遍 化 的 原 则 并 未 给 予 足 够 的 重 视 ， 在 这 一 点 上 ， 早 已 加 入 国 际 劳 工 组 织 的 中 国 也 有 相 似 之 处 。 （ 2 ） 劳 动 法 应 当 从 民 法 中 摆 脱 出 来 。 从 劳 动 法 发 展 的 历 史 看 ， 在 资 本 主 义 发 展 初 期 ， 雇 佣 劳 动 关 系 是 由 民 法 来 调 整 的 ， 遵 循 当 事 人 意 思 自 治 的 原 则 。 随 着 社 会 经 济 的 发 展 ， 劳 动 法 已 成 为 独 立 的 法 律 部 门 ， 成 为 介 于 公 法 和 私 法 之 间 的 第 三 类 法 社 会 法 ， 劳 动 法 有 其 不 同 于 民 法 的 理 念 和 原 则 ， 不 能 再 以 民 法 的 观 念 去 看 待 劳 动 法 律 关 系 。 （ 3 ） 急 需 劳 动 标 准 的 法 律 化 。 自 1 9 1 9 年 国 际 劳 工 组 织 成 立 后 ， 先 后 制 定 了 大 量 的 国 际 劳 工 公 约 和 建 议 书 ， 并 大 大 促 进 了 各 国 劳 动 立 法 的 发 展 ， 今 天 ， 国 际 劳 工 组 织 的 国 际 劳 动 标 准 在 实 现 劳 动 者 的 劳 动 权 、 提 高 劳 动 标 准 、 促 进 国 际 贸 易 的 公 平 竞 争 方 面 起 了 重 要 作 用 ， 已 加 入 O E C D 的 韩 国 和 即 将 加 入 W T O 的 中 国 应 当 认 识 到 该 国 际 潮 流 。 （ 4 ） 从 理 想 到 实 践 的 转 化 。 面 对 劳 动 法 发 展 国 际 化 的 潮 流 ， 韩 国 和 中 国 应 重 新 审 视 国 际 劳 工 组 织 的 设 立 宗 旨 和 目 的 ， 并 实 现 立 足 于 其 精 神 的 “ 理 想 到 实 践 的 转 化 ” ， 以 符 合 时 代 的 要 求 。 韩 中 两 国 首 先 应 进 行 法 律 的 调 整 ， 使 之 达 到 国 际 劳 动 标 准 的 水 平 ， 并 逐 步 向 发 达 国 际 靠 拢 。 韩 国 和 中 国 的 劳 动 法 学 者 应 努 力 研 究 作 为 世 界 各 国 和 平 生 存 与 发 展 象 征 的 国 际 劳 动 标 准 以 及 发 达 国 家 的 劳 动 法 ， 以 促 进 韩 中 两 国 学 术 的 进 步 和 国 家 的 发 展 。 中 国 改 革 开 放 2 0 年 来 ， 随 着 经 济 体 制 改 革 和 市 场 经 济 的 建 立 ， 劳 动 立 法 有 了 很 大 的 发 展 ， 已 初 步 建 立 起 了 适 应 社 会 主 义 市 场 经 济 体 制 的 劳 动 法 律 制 度 。 就 我 国 劳 动 立 法 的 现 状 与 未 来 ， 中 国 人 民 大 学 法 学 院 的 关 怀 教 授 发 表 了 题 为 《 中 国 劳 动 立 法 概 况 与 未 来 发 展 》 的 报 告 。 关 怀 教 授 首 先 回 顾 了 我 国 《 劳 动 法 》 颁 布 前 劳 动 立 法 状 况 ， 指 出 《 劳 动 法 》 的 颁 布 是 我 国 劳 动 立 法 新 的 里 程 碑 。 我 国 《 劳 动 法 》 的 制 定 经 历 了 艰 辛 的 历 程 。 早 在 1 9 5 6 年 劳 动 部 就 成 立 了 劳 动 法 起 草 小 组 ， 后 因 极 左 思 潮 的 泛 滥 而 夭 折 。 1 9 7 8 年 1 2 月 邓 小 平 同 志 在 中 央 工 作 会 议 上 提 出 了 要 抓 紧 制 定 《 劳 动 法 》 ， （ 劳 动 法 ） 的 起 草 工 作 重 新 被 纳 人 工 作 日 程 ， 但 由 于 改 革 刚 刚 起 步 ， 许 多 问 题 的 认 识 难 以 统 一 ， 起 草 工 作 再 次 中 断 。 1 9 8 9 年 后 ， 随 着 劳 动 制 度 改 革 的 深 入 ， 《 劳 动 法 》 的 起 草 工 作 再 次 成 为 当 务 之 急 ， 1 9 9 3 年 初 ， 建 立 有 中 国 特 色 的 社 会 主 义 市 场 经 济 的 目 标 确 立 后 ， 为 《 劳 动 法 》 的 起 草 确 定 了 方 向 ， 1 9 9 4 年 7 月 5 日 八 届 全 国 人 大 常 委 会 第 八 次 会 议 正 式 通 过 了 《 劳 动 法 》 。 《 劳 动 法 》 的 颁 布 ， 填 补 了 我 国 法 制 建 设 的 空 白 ， 结 束 了 我 国 长 期 以 来 仅 仅 依 靠 劳 动 法 规 调 整 劳 动 关 系 的 局 面 ， 全 面 地 规 范 了 劳 动 工 作 ， 把 劳 动 工 作 纳 入 法 制 轨 道 ， 为 进 一 步 实 施 劳 动 制 度 改 革 保 驾 护 航 ， 有 利 于 劳 动 争 议 的 解 决 ， 促 进 了 社 会 安 定 团 结 。 《 劳 动 法 》 颁 布 后 ， 为 了 贯 彻 实 施 和 进 行 具 体 操 作 ， 同 年 劳 动 部 就 了 1 7 个 配 套 规 章 ， 以 后 又 了 一 系 列 配 套 规 章 。 与 此 同 时 ， 国 家 还 提 出 了 进 一 步 完 善 劳 动 立 法 的 规 划 ， 今 后 ， 我 国 将 陆 续 出 台 《 安 全 生 产 法 》 、 《 社 会 保 险 法 》 、 《 职 业 技 能 开 发 法 》 、 《 促 进 就 业 法 》 、 《 劳 动 合 同 法 》 、 《 集 体 合 同 法 》 、 《 工 资 法 》 、 《 劳 动 保 护 法 》 、 《 劳 动 监 察 法 》 、 《 劳 动 争 议 处 理 法 》 等 劳 动 法 律 ， 其 中 ， 《 社 会 保 险 法 》 和 《 劳 动 合 同 法 》 是 当 前 我 国 劳 动 立 法 的 重 点 。 现 阶 段 我 国 正 向 劳 动 法 日 益 完 备 的 方 向 迈 进 。 二 、 劳 动 法 中 的 人 权 问 题 人 权 问 题 是 世 界 各 国 所 共 同 关 注 的 问 题 ， 从 各 国 对 人 权 的 态 度 来 看 ， 西 方 国 家 主 要 强 调 公 民 权 利 和 政 治 权 利 ， 发 展 中 国 家 则 更 加 强 调 个 人 的 经 济 、 社 会 、 文 化 权 利 和 生 存 权 、 发 展 权 等 ， 生 存 权 又 主 要 体 现 为 劳 动 权 ， 因 此 ， 人 权 保 护 与 劳 动 法 有 密 切 关 系 。 在 本 次 研 讨 会 中 ， 与 会 者 专 门 就 该 问 题 进 行 了 讨 论 。 韩 国 自 1 9 8 0 年 代 后 期 外 国 劳 动 者 不 断 涌 入 ， 主 要 从 事 3 D [ 1 ] 行 业 。 按 照 韩 国 出 入 境 管 理 法 滞 留 资 格 规 定 ， 可 将 外 国 劳 动 者 分 为 合 法 就 业 者 、 产 业 技 术 研 修 生 及 非 法 滞 留 劳 动 者 。 韩 国 产 业 技 术 研 修 生 制 度 是 1 9 9 1 年 后 实 行 的 ， 由 于 研 修 生 的 工 资 很 低 ， 再 加 上 昂 贵 的 出 国 成 本 ， 使 得 许 多 人 离 开 研 修 岗 位 进 行 非 法 就 业 。 外 国 劳 动 者 人 权 问 题 由 此 引 起 了 韩 国 学 者 的 关 注 。 研 讨 会 上 ， 韩 国 劳 总 产 业 安 全 局 长 朴 寿 万 教 授 就 此 问 题 作 了 《 外 国 劳 动 者 的 人 权 保 护 》 的 报 告 。 从 事 3 D 业 的 外 国 劳 动 者 容 易 遭 受 产 业 灾 害 ， 发 生 事 故 后 ， 能 否 按 照 产 业 灾 害 险 保 险 法 获 得 赔 偿 成 为 受 害 人 生 活 保 障 的 关 键 。 1 9 9 5 年 韩 国 大 法 院 规 定 了 非 法 滞 留 者 在 劳 动 法 的 地 位 ， 现 在 产 业 技 术 研 修 生 和 非 法 就 业 者 都 成 为 了 产 业 灾 害 补 偿 保 险 法 的 保 护 对 象 。 由 于 韩 国 经 济 的 发 展 已 难 以 离 开 外 国 劳 动 者 的 存 在 ， 对 外 国 劳 动 者 的 人 权 保 护 已 成 为 重 要 课 题 ， 现 阶 段 可 建 议 的 人 权 保 护 措 施 主 要 有 ： （ 1 ） 对 外 国 劳 动 者 实 行 平 等 待 遇 原 则 ； （ 2 ） 继 续 完 善 产 业 技 术 研 修 制 度 。 目 前 ， 韩 国 正 在 起 草 《 外 国 人 劳 动 保 护 法 草 案 》 ， 相 信 外 国 劳 动 者 的 人 权 保 护 制 度 将 逐 步 完 善 。 在 我 国 ， 人 权 一 直 是 我 国 政 府 所 特 别 关 注 并 致 力 发 展 的 事 业 ， 我 国 政 府 为 保 障 公 民 的 人 权 作 了 不 懈 的 努 力 。 1 9 9 1 年 1 0 月 ， 我 国 政 府 发 表 了 《 中 国 的 人 权 状 况 》 白 皮 书 ， 第 一 次 向 世 界 公 布 了 中 国 的 人 权 状 况 。 1 9 9 7 年 1 0 月 ， 我 国 签 署 了 《 经 济 、 社 会 和 文 化 权 利 国 际 公 约 》 ， 1 9 9 8 年 1 0 月 又 签 署 了 《 公 民 权 利 和 政 治 权 利 国 际 公 约 》 。 迄 今 为 止 ， 我 国 已 加 入 了 1 7 个 国 际 人 权 公 约 。 我 国 政 府 在 承 认 人 权 的 普 遍 原 则 应 当 得 到 尊 重 、 公 民 的 个 人 权 利 和 政 治 权 利 应 当 受 到 尊 重 和 保 护 的 同 时 ， 又 特 别 强 调 生 存 权 和 发 展 权 的 重 要 性 。 在 本 次 研 讨 会 上 ， 中 国 人 民 大 学 法 学 院 林 嘉 副 教 授 从 劳 动 法 的 角 度 探 讨 了 该 问 题 ， 宣 读 了 题 为 《 劳 动 权 与 人 权 问 题 》 的 论 文 。 长 期 以 来 ， 人 们 习 惯 将 人 权 分 类 或 者 分 代 ， 最 早 的 人 权 或 称 第 一 代 人 权 是 指 个 人 的 公 民 权 利 和 政 治 权 利 （ C i v i l a n d P o l i t i c a l R i g h t s ） ， 后 扩 大 到 个 人 的 经 济 、 社 会 和 文 化 权 利 ， 这 被 称 为 第 二 代 人 权 ， 第 三 代 人 权 则 进 一 步 发 展 为 国 家 和 民 族 的 权 利 ， 即 民 主 自 决 权 、 发 展 权 等 。 劳 动 权 作 为 人 权 的 重 要 内 容 ， 被 我 国 宪 法 规 定 为 公 民 的 基 本 权 利 之 一 ， 1 9 9 4 年 通 过 的 《 劳 动 法 》 被 称 为 是 一 部 权 利 保 障 法 ， 是 保 障 公 民 实 现 劳 动 权 的 基 本 法 律 ， 也 是 保 障 公 民 生 存 权 的 重 要 法 律 。 《 劳 动 法 》 规 定 劳 动 者 有 平 等 就 业 权 和 择 业 权 、 获 得 劳 动 报 酬 权 、 休 息 休 假 权 、 获 得 劳 动 安 全 卫 生 权 、 职 业 技 能 培 训 权 、 享 有 社 会 保 险 和 福 利 权 、 提 请 劳 动 争 议 处 理 权 、 组 织 工 会 和 参 与 民 主 管 理 权 ， 这 些 权 利 构 成 了 劳 动 权 的 基 本 内 容 。 随 着 人 权 思 想 和 观 念 不 断 的 进 步 和 发 展 ， 我 国 已 加 入 越 来 越 多 的 国 际 人 权 公 约 ， 对 国 际 社 会 有 了 更 多 的 承 诺 。 从 发 展 的 眼 光 看 我 国 的 《 劳 动 法 》 ， 需 要 进 一 步 完 善 相 关 的 制 度 ， 主 要 应 考 虑 以 下 几 个 方 面 ： （ 1 ） 应 明 确 规 定 保 护 劳 动 者 的 人 格 尊 严 。 随 着 人 权 观 念 的 发 展 ， 人 格 尊 重 已 成 为 现 代 人 权 运 动 的 目 标 和 基 本 理 念 ， 人 格 被 视 为 人 的 最 高 价 值 ， 人 格 利 益 也 被 视 为 人 的 最 高 利 益 。 从 世 界 范 围 来 看 ， 第 二 次 世 界 大 战 后 ， 随 着 世 界 人 权 运 动 的 蓬 勃 兴 起 ， 人 格 尊 严 获 得 了 前 所 未 有 的 重 视 。 许 多 国 家 纷 纷 修 改 宪 法 ， 明 确 规 定 人 的 尊 严 受 到 保 护 。 我 国 宪 法 第 3 8 条 也 规 定 了 公 民 的 人 格 尊 严 不 受 侵 犯 ， 民 法 通 则 规 定 了 公 民 享 有 的 具 体 的 人 格 权 ， 这 些 对 人 格 尊 严 的 保 护 起 了 积 极 的 作 用 。 但 是 ， 在 劳 动 关 系 领 域 中 ， 由 于 劳 动 关 系 存 在 着 管 理 与 被 管 理 、 支 配 与 服 从 的 特 征 ， 劳 动 者 的 人 格 尊 严 往 往 容 易 被 忽 视 甚 至 被 侵 犯 。 据 媒 体 报 道 ， 一 些 企 业 主 随 意 打 骂 工 人 ， 有 些 企 业 为 了 严 格 管 理 制 度 ， 工 人 每 天 下 班 都 要 搜 身 才 能 出 厂 ， 有 时 企 业 限 制 工 人 每 天 上 厕 所 的 时 间 和 次 数 ， 一 家 企 业 老 板 因 怀 疑 女 工 偷 鞋 ， 竟 然 指 使 保 安 人 员 将 该 女 工 与 两 只 大 狼 狗 关 在 一 起 示 众 。 这 些 行 为 严 重 侵 害 了 劳 动 者 的 人 格 尊 严 ， 为 了 制 止 发 生 在 劳 动 关 系 中 的 这 些 行 为 ， 应 当 在 劳 动 法 中 明 确 规 定 劳 动 者 的 人 格 尊 严 不 受 侵 犯 。 （ 2 ） 应 明 确 规 定 不 得 强 迫 劳 动 。 不 得 强 迫 劳 动 是 对 劳 动 者 人 格 新 生 的 一 种 延 伸 。 在 现 代 社 会 ， 劳 动 是 人 们 谋 生 的 一 种 基 本 手 段 ， 但 又 应 当 是 一 种 自 觉 自 愿 的 行 为 ， 不 应 当 被 迫 或 者 强 制 劳 动 。 但 在 现 实 生 活 中 ， 一 些 私 营 企 业 老 板 采 取 高 压 手 段 强 迫 劳 动 者 劳 动 ， 有 些 借 口 劳 动 合 同 未 满 强 迫 劳 动 者 在 恶 劣 的 劳 动 条 件 下 劳 动 ， 这 些 都 与 人 权 的 基 本 思 想 相 违 背 ， 应 当 在 劳 动 法 中 明 确 规 定 不 得 强 迫 劳 动 。 [ 2 ] （ 3 ） 应 规 定 劳 动 者 的 罢 工 权 。 新 中 国 成 立 后 颁 布 的 历 次 宪 法 中 ， 曾 于 1 9 7 5 年 和 1 9 7 8 年 的 宪 法 中 规 定 了 罢 工 权 ， 1 9 8 2 年 的 宪 法 对 罢 工 权 予 以 取 消 。 从 宪 法 对 罢 工 权 的 规 定 和 取 消 看 ， 都 是 与 当 时 的 历 史 条 件 相 适 应 。 随 着 市 场 经 济 的 建 立 ， 劳 动 关 系 的 多 样 性 和 复 杂 性 使 得 劳 动 关 系 双 方 的 对 立 不 可 避 免 地 出 现 ， 劳 动 争 议 由 此 增 多 。 当 劳 动 争 议 得 不 到 及 时 和 妥 善 解 决 时 ， 劳 动 者 就 会 采 取 罢 工 的 手 段 来 争 取 权 益 ， 罢 工 是 所 有 市 场 经 济 国 家 普 遍 存 在 的 现 象 ， 应 当 对 罢 工 的 问 题 重 新 认 识 。 罢 工 权 是 国 家 赋 予 劳 动 者 在 一 定 条 件 下 对 抗 用 工 单 位 或 雇 主 的 一 种 权 种 ， 许 多 国 家 在 宪 法 中 都 规 定 了 罢 工 权 。 《 经 济 、 社 会 、 文 化 权 利 公 约 》 中 也 规 定 了 罢 工 权 。 罢 工 权 已 被 视 为 人 权 的 一 项 重 要 内 容 。 从 我 国 实 际 情 况 看 ， 罢 工 已 成 为 客 观 存 在 的 现 象 ， 立 法 不 应 当 采 取 回 避 态 度 ， 而 是 应 当 将 其 纳 入 法 律 规 范 中 ， 明 确 规 定 罢 工 的 构 成 要 件 ， 允 许 一 定 条 件 下 的 罢 工 ， 这 样 ， 一 方 面 ， 有 利 于 协 调 劳 动 关 系 ， 推 动 集 体 谈 判 和 集 体 合 同 制 度 的 实 施 ， 另 一 方 面 ， 有 利 于 保 护 劳 动 者 的 合 法 权 益 ， 保 障 公 民 基 本 人 权 的 实 现 。 （ 4 ） 应 进 一 步 规 范 各 种 劳 动 关 系 ， 尤 其 是 雇 佣 关 系 。 根 据 《 劳 动 法 》 第 2 条 规 定 ， 该 法 只 适 用 于 企 业 、 个 体 之 形 成 劳 动 关 系 的 劳 动 者 ， 以 及 国 家 机 关 、 事 业 组 织 、 社 会 团 体 和 与 之 建 立 劳 动 合 同 关 系 的 劳 动 者 。 对 于 许 多 从 农 村 进 城 的 打 工 者 来 说 ， 《 劳 动 法 》 似 乎 并 未 成 为 他 们 的 权 利 保 障 法 ， 或 者 是 企 业 主 没 有 法 律 意 识 ， 置 《 劳 动 法 》 于 不 顾 ， 肆 意 侵 犯 劳 动 者 的 权 益 ； 或 者 是 进 城 务 工 人 员 根 本 不 适 用 《 劳 动 法 》 。 据 国 家 统 计 局 的 资 料 ， 1 9 9 8 年 底 ， 从 农 村 流 人 城 镇 的 人 口 是 8 0 0 0 多 万 ， 他 们 生 活 在 城 市 的 边 缘 ， 许 多 人 在 打 黑 工 ， 订 的 是 “ 生 死 合 同 ” ， 干 的 是 最 重 最 累 的 活 ， 却 没 有 基 本 的 权 利 保 障 。 鉴 于 我 国 人 口 结 构 的 特 点 ， 农 村 劳 动 力 还 将 加 快 向 城 镇 流 动 ， 进 城 务 工 的 民 工 还 会 越 来 越 多 ， 应 尽 快 制 定 《 雇 佣 劳 动 法 》 ， 规 范 各 种 雇 佣 劳 动 关 系 。 此 外 ， 随 着 家 务 劳 动 的 社 会 化 ， 许 多 农 村 流 入 城 镇 的 人 员 从 事 家 庭 保 姆 或 小 时 工 ， 而 且 越 来 越 多 的 城 镇 下 岗 工 人 也 加 入 了 这 一 行 业 ， 但 却 没 有 相 应 的 法 律 对 家 务 劳 动 予 以 规 范 ， 因 此 ， 也 应 当 尽 快 制 定 《 家 务 劳 动 法 》 ， 以 保 障 这 些 劳 动 者 的 合 法 权 益 。 （ 5 ） 加 快 劳 动 法 配 套 法 律 的 立 法 进 程 。 《 劳 动 法 》 是 调 整 劳 动 关 系 的 基 本 法 律 ， 对 劳 动 关 系 的 各 个 方 面 都 作 了 原 则 规 定 ， 为 了 使 劳 动 法 各 项 制 度 更 加 具 体 化 和 规 范 化 ， 应 当 加 快 制 定 相 配 套 的 劳 动 法 律 ， 形 成 规 范 的 劳 动 法 律 体 系 ， 更 好 地 保 障 劳 动 者 劳 动 权 的 实 现 。 三 、 社 会 保 障 法 律 制 度 的 建 立 与 完 善 建 立 社 会 保 障 制 度 是 发 展 市 场 经 济 的 客 观 要 求 ， 而 社 会 保 障 制 度 有 利 于 市 场 经 济 的 发 展 已 被 众 多 发 达 的 市 场 经 济 国 家 所 证 明 。 中 国 在 建 立 社 会 主 义 市 场 经 济 体 制 的 同 时 ， 正 在 大 力 发 展 有 中 国 特 色 的 社 会 保 障 制 度 。 研 讨 会 上 ， 北 京 大 学 法 学 院 贾 俊 玲 教 授 作 了 《 社 会 保 障 法 律 制 度 探 讨 》 的 报 告 。 社 会 保 障 是 国 家 或 社 会 为 了 补 偿 现 代 社 会 已 被 削 弱 的 家 庭 功 能 ， 帮 助 全 体 社 会 成 员 的 基 本 生 活 需 要 ， 对 付 现 代 社 会 的 经 济 风 险 ， 运 用 社 会 化 保 障 手 段 的 经 济 福 利 政 策 。 中 国 社 会 保 障 制 度 一 般 包 括 社 会 保 险 、 社 会 救 济 、 社 会 福 利 、 优 抚 安 置 四 项 内 容 ， 其 中 社 会 保 险 是 其 支 柱 部 分 ， 也 是 劳 动 法 的 一 个 组 成 部 分 。 社 会 保 障 权 是 我 国 宪 法 赋 予 公 民 的 一 项 重 要 基 本 权 利 ， 在 公 民 的 基 本 权 利 中 占 有 重 要 地 位 。 中 国 的 社 会 保 障 制 度 始 于 1 9 5 0 年 代 ， 1 9 5 1 年 我 国 颁 布 了 《 中 华 人 民 共 和 国 劳 动 保 险 条 例 》 ， 由 此 建 立 了 计 划 体 制 下 的 社 会 保 险 制 度 。 随 着 市 场 经 济 体 制 的 确 立 ， 我 国 加 快 了 适 应 市 场 经 济 体 制 社 会 保 障 立 法 ， 如 1 9 9 8 年 国 务 院 颁 布 了 《 失 业 保 险 条 例 》 、 《 关 于 建 立 城 镇 职 工 基 本 医 疗 保 险 制 度 的 决 定 》 ， 1 9 9 9 年 颁 布 《 社 会 保 险 费 征 缴 暂 行 条 例 》 ， 目 前 ， 立 法 的 重 点 是 《 社 会 保 险 法 》 ， 重 点 的 保 障 项 目 是 养 老 保 险 、 失 业 保 险 、 医 疗 保 险 和 最 低 生 活 保 障 。 在 中 国 社 会 转 型 阶 段 ， 实 行 社 会 保 障 制 度 还 存 在 着 许 多 难 点 ， 如 何 解 决 是 目 前 的 当 务 之 急 ， 应 从 以 下 方 面 予 以 考 虑 ： （ 1 ） 扩 大 社 会 保 障 范 围 。 如 退 休 保 障 ， 目 前 并 不 包 括 所 有 从 业 人 员 ， 更 不 包 括 农 村 劳 动 者 ， 随 着 社 会 经 济 的 发 展 ， 应 逐 步 扩 大 社 会 保 障 的 范 围 。 （ 2 ） 社 会 保 险 基 金 的 收 缴 问 题 。 社 会 保 障 基 金 是 保 障 会 保 险 制 度 有 效 运 行 的 基 础 ， 目 前 企 业 欠 费 现 象 严 重 ， 解 决 该 问 题 的 对 策 ， 能 否 实 行 费 改 税 ， 或 通 过 契 约 化 的 方 式 ， 并 由 企 业 采 取 担 保 、 抵 押 的 办 法 ， 这 需 要 进 一 步 研 究 。 （ 3 ） 社 会 保 险 基 金 的 安 全 运 营 。 目 前 我 国 对 社 会 保 险 基 金 实 行 从 地 方 到 中 央 统 一 管 理 体 制 ， 在 这 方 面 我 们 借 鉴 和 吸 取 了 国 外 的 成 功 经 验 和 失 败 的 教 训 。 如 智 利 对 社 会 保 险 基 金 实 行 多 元 化 管 理 ， 规 定 可 以 将 收 取 的 社 会 保 险 基 金 交 由 私 营 企 业 经 营 ， 由 于 风 险 很 大 ， 不 到 3 年 ， 有 4 家 企 业 破 产 ， 导 致 许 多 老 年 人 找 不 到 自 己 的 资 金 户 口 。 中 国 目 前 并 不 具 备 对 社 会 保 险 基 金 实 行 多 元 化 管 理 的 条 件 ， 加 入 W T O 后 ， 对 社 会 保 险 基 金 的 管 理 也 需 慎 重 。 （ 4 ） 过 去 没 有 加 入 现 行 社 会 保 险 的 计 划 的 老 年 人 的 问 题 如 何 解 决 。 这 是 特 殊 历 史 条 件 下 遗 留 下 来 的 问 题 ， 目 前 正 在 考 虑 能 否 将 国 有 企 业 一 部 分 资 产 变 现 来 解 决 。 据 估 价 ， 到 2 0 2 5 年 ， 全 世 界 大 概 有 1 ／ 4 的 老 人 生 活 在 中 国 ， 这 是 一 个 非 常 突 出 的 问 题 ， 如 果 现 在 不 解 决 ， 到 时 候 将 会 更 加 突 出 。 还 有 就 是 退 休 年 龄 如 何 确 定 ， 是 延 长 退 休 年 龄 还 是 缩 短 退 休 年 龄 ， 延 长 退 休 年 龄 有 利 于 增 加 社 会 保 险 基 金 的 总 量 ， 但 不 利 于 解 决 劳 动 就 业 ， 后 者 则 相 反 。 对 这 两 者 的 矛 盾 应 充 分 考 虑 并 予 以 适 当 的 协 调 。 又 如 ， 工 资 替 代 率 如 何 确 定 ， 目 前 我 国 工 资 替 代 率 较 高 ， 退 休 费 为 工 资 的 7 0 ％ 8 0 ％ 、 ‘ 甚 至 1 0 0 ％ ， 在 全 世 界 是 最 高 的 ， 国 际 标 准 为 5 0 ％ 左 右 ， 今 后 ， 随 着 我 国 工 资 体 制 的 逐 步 理 顺 ， 工 资 替 代 率 应 逐 步 降 低 。 在 本 次 研 讨 会 上 ， 韩 方 代 表 提 出 的 论 文 特 别 关 注 经 济 全 球 化 的 发 展 所 带 来 的 劳 动 法 方 面 的 变 化 ， 由 于 劳 动 力 市 场 的 开 放 导 致 国 际 劳 动 力 的 流 动 呈 普 遍 现 象 ， 外 国 人 的 劳 动 和 社 会 保 障 问 题 为 韩 国 学 者 普 遍 关 心 ， 除 上 述 朴 万 寿 教 授 关 于 外 国 劳 动 者 的 人 权 保 护 的 论 文 外 ， 韩 国 比 较 劳 动 法 协 会 事 务 局 长 、 崇 实 大 学 魏 圣 种 教 授 也 就 外 国 人 的 问 题 作 了 《 外 国 人 在 社 会 保 障 法 上 的 地 位 》 的 报 告 。 社 会 保 障 法 是 根 据 是 生 存 权 的 思 想 和 社 会 连 带 思 想 。 1 9 1 9 年 德 国 魏 玛 宪 法 首 次 在 法 律 上 规 定 了 生 存 权 ， 第 二 次 世 界 大 战 后 ， 世 界 各 国 宪 法 都 明 确 规 定 了 生 存 权 ， 韩 国 宪 法 第 3 4 条 也 规 定 了 生 存 权 。 宪 法 的 规 定 是 社 会 保 障 法 制 定 的 基 础 。 宪 法 第 3 4 条 第 1 款 规 定 每 个 国 民 都 有 体 面 生 活 的 权 利 ， 第 2 款 规 定 国 家 的 义 务 ， 第 3 款 规 定 妇 女 的 福 利 权 ， 第 4 款 规 定 老 人 和 儿 童 的 福 利 权 ， 第 5 款 规 定 无 生 活 能 力 者 的 保 护 。 此 外 ， 宪 法 第 1 0 条 规 定 了 人 的 尊 严 和 对 幸 福 的 追 求 权 ， 第 1 1 条 规 定 了 法 律 面 前 人 人 平 等 。 但 宪 法 关 于 人 有 体 面 生 活 的 权 利 原 则 上 只 适 用 本 国 国 民 而 不 适 用 于 外 国 人 ， 这 就 引 起 了 人 们 对 外 国 人 在 社 会 保 障 法 上 的 地 位 的 讨 论 。 人 们 普 遍 认 为 ， 社 会 保 障 法 旨 在 维 护 个 人 的 基 本 生 活 ， 接 近 于 社 会 人 权 的 概 念 ， 具 有 超 越 国 家 的 普 遍 性 ， 国 际 劳 工 组 织 第 1 0 2 号 公 约 和 1 5 7 号 公 约 对 社 会 保 障 问 题 作 了 规 定 。 从 世 界 经 济 发 展 全 球 化 的 趋 势 看 ， W T O 体 制 要 求 消 除 国 家 间 的 壁 垒 ， 在 社 会 保 障 方 面 ， 对 外 国 人 也 应 当 采 取 与 本 国 人 相 同 的 平 等 待 遇 ， 宪 法 第 3 4 条 的 规 定 也 应 当 平 等 地 适 用 于 外 国 人 ， 立 法 和 法 律 政 策 上 都 应 当 为 此 作 出 努 力 。 四 、 加 入 W T O 与 劳 动 法 随 着 我 国 加 入 世 界 贸 易 组 织 （ W T O ） 进 程 的 加 快 ， 有 关 人 世 面 临 的 机 遇 和 挑 战 的 讨 论 也 日 渐 热 烈 。 加 入 W T O 意 味 着 我 们 在 进 一 步 融 人 世 界 经 济 的 同 时 ， 也 将 在 更 大 范 围 和 更 深 程 度 上 受 到 世 界 经 济 的 影 响 。 加 入 W T O 也 会 对 劳 动 关 系 的 法 律 调 整 产 生 很 大 的 影 响 ， 该 问 题 引 起 了 与 会 者 极 大 的 兴 趣 。 中 国 劳 动 与 社 会 保 障 部 马 瑜 处 长 作 了 题 为 《 W T O 法 律 规 则 与 中 国 的 劳 动 法 和 社 会 保 障 法 》 的 报 告 ， 分 为 三 部 分 ： 1 . W T O 法 律 规 则 的 基 本 原 则 和 劳 工 标 准 。 随 着 世 界 经 济 全 球 化 的 不 断 发 展 ， 劳 工 标 准 与 国 际 贸 易 问 题 已 成 为 世 界 贸 易 组 织 面 临 的 一 个 新 挑 战 。 在 世 界 贸 易 组 织 成 员 国 内 ， 是 否 应 制 定 统 一 的 国 际 劳 工 标 准 。 并 将 其 作 为 国 际 贸 易 中 的 规 则 之 一 已 成 为 各 国 争 论 的 标 准 。 就 目 前 现 状 来 看 ， 关 于 世 贸 组 织 中 劳 工 标 准 与 国 际 贸 易 公 平 竞 争 原 则 挂 钩 问 题 的 争 论 将 进 一 步 持 续 下 去 。 随 着 国 际 贸 易 的 发 展 ， 国 际 贸 易 与 劳 工 标 准 挂 钩 将 成 为 必 然 的 趋 势 。 2 . 加 入 W T O 对 中 国 劳 动 和 社 会 保 障 法 的 影 响 。 （ 1 ） 对 就 业 的 影 响 。 非 歧 视 、 公 平 竞 争 和 市 场 开 放 是 W T O 的 三 大 原 则 。 加 入 W T O 后 ， 会 对 就 业 结 构 产 生 直 接 影 响 。 从 短 期 看 ， 可 能 会 导 致 就 业 岗 位 的 减 少 ， 一 些 岗 位 可 能 会 出 现 高 失 业 率 ， 如 农 产 品 进 口 关 税 价 格 下 降 ， 会 直 接 影 响 农 民 就 业 ， 使 农 村 劳 动 力 流 动 加 快 ； 此 外 ， 汽 车 业 、 机 械 和 钢 铁 业 也 将 减 少 就 业 机 会 。 但 从 长 远 看 ， 随 着 出 口 的 增 长 、 外 资 的 引 进 和 中 小 企 业 的 发 展 等 ， 将 会 导 致 就 业 总 量 的 增 加 。 （ 2 ） 对 劳 工 标 准 的 影 响 。 我 国 现 行 《 劳 动 法 》 对 劳 动 标 准 的 规 定 ， 基 本 上 符 合 国 际 劳 工 标 准 和 国 际 劳 动 立 法 趋 势 ， 目 前 所 需 加 快 的 是 加 大 执 法 监 督 机 制 ， 并 对 某 些 标 准 进 一 步 予 以 完 善 ， 如 最 低 工 资 标 准 、 社 会 保 障 水 平 等 。 提 高 劳 工 标 准 会 导 致 劳 动 力 成 本 的 增 加 ， 直 接 影 响 企 业 的 经 济 效 益 和 产 品 的 竞 争 力 ， 但 会 推 动 企 业 真 正 走 向 市 场 。 （ 3 ） 对 社 会 保 障 的 影 响 。 贸 易 的 自 由 化 和 全 球 化 ， 必 然 导 致 劳 动 力 在 国 际 范 围 内 的 流 动 ， 中 国 公 民 在 国 外 就 业 的 保 障 以 及 外 国 公 民 在 中 国 就 业 的 保 障 ， 都 有 待 于 通 过 立 法 来 解 决 。 一 方 面 要 加 快 国 内 立 法 ， 另 一 方 面 要 加 强 在 社 会 保 障 领 域 的 双 边 及 多 边 合 作 ， 解 决 社 会 保 险 双 重 缴 费 的 问 题 。 3 . 如 何 迎 接 加 入 W T O 给 中 国 劳 动 和 社 会 保 障 法 带 来 的 挑 战 。 （ 1 ） 认 真 研 究 W T O 的 法 律 规 则 ， 加 快 制 定 劳 动 和 社 会 保 障 方 面 的 法 律 。 （ 2 ） 组 织 对 现 行 劳 动 和 社 会 保 障 法 律 法 规 的 清 理 工 作 ， 修 改 完 善 与 W T O 规 则 不 相 符 合 的 相 关 法 律 制 度 。 （ 3 ） 采 取 一 些 政 策 措 施 ， 以 解 决 就 业 问 题 。 如 建 立 重 点 行 业 、 地 区 的 失 业 预 警 机 制 ， 建 立 失 业 人 员 的 保 障 体 系 ， 大 力 发 展 职 业 技 能 培 训 ， 建 立 市 场 就 业 机 制 。 （ 4 ） 加 强 对 用 工 单 位 的 执 法 检 查 。 如 查 处 使 用 童 工 问 题 、 延 长 工 作 时 间 问 题 等 。 借 中 国 即 将 加 入 W T O 之 机 ， 韩 国 釜 山 外 国 语 大 学 法 学 部 的 金 教 淑 教 授 也 就 此 宣 读 了 《 W T O 体 制 与 韩 中 劳 动 法 的 展 望 》 的 论 文 。 认 为 ， 发 达 国 家 将 劳 动 标 准 和 国 际 贸 易 联 系 起 来 的 做 法 将 影 响 今 后 韩 中 两 国 间 的 贸 易 ， 但 同 时 指 出 ， 将 国 际 劳 工 标 准 与 国 际 贸 易 联 系 起 来 会 产 生 以 下 问 题 ： 国 际 劳 工 组 织 设 定 的 最 低 标 准 指 哪 些 ？ 由 谁 来 判 断 违 反 国 际 劳 动 标 准 的 事 实 ？ 对 于 违 反 国 际 劳 动 标 准 的 行 为 ， 国 际 劳 工 组 织 能 够 采 取 哪 些 制 裁 措 施 ？ 论 文 特 别 从 结 社 自 由 、 团 结 权 和 团 体 交 涉 权 、 禁 止 歧 视 、 禁 止 和 废 除 强 制 劳 动 、 禁 止 录 用 童 工 等 方 面 比 较 了 国 际 劳 工 组 织 以 及 韩 国 和 中 国 劳 动 法 的 规 定 。 最 后 结 论 是 ： 随 着 W T O 体 制 的 建 立 ， 韩 国 和 中 国 都 要 通 过 制 定 符 合 最 低 限 度 的 国 际 劳 工 标 准 的 劳 动 法 ， 以 提 高 劳 动 者 的 生 活 质 量 ， 同 时 为 国 际 贸 易 消 除 障 碍 。 在 开 放 和 世 界 化 的 经 济 社 会 中 ， 不 可 能 再 以 封 闭 和 僵 硬 的 思 维 模 式 去 发 展 ， 在 劳 动 法 领 域 ， 制 定 最 低 限 度 的 国 际 规 范 ， 实 现 世 界 区 域 内 竞 争 条 件 的 统 一 化 ， 将 有 利 于 世 界 劳 动 立 法 的 统 一 运 动 。 本 次 研 讨 会 的 议 题 均 为 当 前 中 韩 劳 动 法 和 社 会 保 障 法 学 界 普 遍 关 注 的 前 沿 问 题 ， 也 是 国 际 劳 工 组 织 所 致 力 发 展 的 问 题 。 通 过 这 次 会 议 ， 与 会 者 深 切 地 感 受 到 ， 在 开 放 的 市 场 和 互 动 的 经 济 条 件 下 ， 劳 动 法 学 的 研 究 需 要 树 立 更 新 的 思 维 和 理 念 ， 在 我 国 逐 步 建 立 市 场 经 济 体 制 和 即 将 加 入 W T O 之 际 ， 这 种 观 念 对 于 不 断 完 善 我 国 的 劳 动 立 法 将 带 来 更 多 裨 益 。 注 释 ： 劳 动 法 范 文 第 5 篇 列 宁 劳 动 法 思 想 的 核 心 内 容 列 宁 劳 动 法 思 想 集 中 体 现 在 他 对 劳 动 者 身 心 健 康 保 护 的 观 点 、 做 法 以 及 在 他 领 导 下 的 国 家 所 制 定 的 法 律 上 。 列 宁 深 知 建 设 国 家 离 不 开 全 体 劳 动 者 的 共 同 努 力 ， 要 注 重 对 劳 动 者 身 心 健 康 的 保 护 。 在 他 起 草 的 《 修 改 党 纲 的 材 料 》 等 文 稿 中 ， 明 确 地 提 出 了 保 护 工 人 健 康 的 各 种 规 定 ， 以 求 “ 为 了 保 护 工 人 阶 级 不 致 在 肉 体 上 和 精 神 上 衰 退 ， 同 时 为 了 增 强 他 们 进 行 解 放 斗 争 的 能 力 。 ” [ 2 3 ] 具 体 表 现 在 ： 1 . 限 制 劳 动 时 间 ， 实 行 8 小 时 工 作 制 。 列 宁 认 为 限 制 劳 动 时 间 对 保 护 工 人 的 身 心 健 康 权 意 义 重 大 ， 早 在 1 8 9 7 年 6 月 2 日 沙 俄 政 府 迫 于 工 人 阶 级 斗 争 的 压 力 ， 颁 布 了 缩 短 工 作 日 的 规 定 节 日 休 假 的 “ 新 工 厂 法 ” 。 列 宁 在 分 析 这 个 新 法 令 的 意 义 时 说 到 ： 其 一 ， 它 是 政 府 迫 不 得 已 的 让 步 ， 它 是 联 合 起 来 的 觉 悟 工 人 从 警 察 政 府 那 里 夺 取 来 的 。 这 一 法 令 的 颁 布 表 明 俄 国 工 人 运 动 的 成 就 。 其 二 ， 实 行 新 的 工 厂 制 度 ， 改 变 全 俄 国 绝 大 多 数 工 厂 通 行 的 规 定 的 工 作 时 间 ， 将 带 来 极 大 的 益 处 ， 因 为 它 能 使 最 落 后 的 工 人 阶 层 振 奋 起 来 ， 能 在 各 地 引 起 对 于 有 关 工 厂 生 活 的 问 题 和 条 例 的 最 密 切 的 注 意 ； 工 人 将 把 它 当 作 最 好 的 、 方 便 的 、 合 法 的 根 据 来 提 出 自 己 的 要 求 ， 坚 持 自 己 对 法 律 的 理 解 ， 坚 持 对 工 人 较 为 有 利 的 旧 的 惯 例 ， 争 取 在 订 立 有 关 加 班 的 新 协 定 时 得 到 更 有 利 的 条 件 ， 争 取 得 到 较 高 的 工 资 ， 使 工 作 日 的 缩 短 对 工 人 带 来 真 正 的 好 处 而 无 任 何 损 害 [ 2 4 ] 。 苏 维 埃 政 权 建 立 后 ， 列 宁 非 常 关 注 工 人 的 工 作 时 间 。 他 在 《 修 改 党 纲 的 材 料 》 中 详 细 规 定 了 职 工 的 劳 动 时 间 。 他 强 调 ： 为 了 保 护 工 人 阶 级 不 致 在 肉 体 上 和 精 神 上 衰 退 ， 同 时 为 了 增 强 他 们 进 行 解 放 斗 争 的 能 力 ， 党 要 求 ： （ 1 ） 一 切 雇 佣 工 人 的 工 作 日 应 限 制 为 一 昼 夜 8 小 时 。 在 连 续 工 作 时 ， 其 中 至 少 有 1 小 时 为 用 膳 时 间 。 在 危 险 的 和 有 害 健 康 的 生 产 部 门 ， 工 作 日 必 须 减 到 4 － 6 小 时 。 凡 需 哺 乳 的 女 工 至 少 每 隔 3 小 时 可 以 喂 奶 一 次 ， 每 次 不 少 于 半 小 时 ， 并 把 他 们 的 工 资 时 间 缩 短 到 6 小 时 。 工 人 每 周 连 续 休 息 时 间 不 得 少 于 4 2 小 时 ； （ 2 ） 少 年 （ 1 6 － 1 8 岁 ） 的 工 作 时 间 限 定 为 4 － 6 小 时 ； （ 3 ） 一 般 禁 止 工 人 做 夜 工 （ 晚 9 时 至 翌 晨 6 时 ） ， 由 于 技 术 原 因 绝 对 必 须 做 夜 工 而 又 取 得 工 人 组 织 同 意 的 部 门 除 外 ， 但 夜 工 不 超 过 4 小 时 ； （ 4 ） 绝 对 禁 止 加 班 加 点 [ 2 5 ] 。 这 些 规 定 从 限 定 劳 动 者 的 劳 动 时 间 上 ， 保 证 了 劳 动 者 充 分 的 休 息 和 娱 乐 ， 从 而 保 护 劳 动 者 的 身 心 健 康 。 在 这 里 ， 列 宁 继 承 并 践 行 了 马 克 思 的 劳 动 时 间 理 论 。 马 克 思 证 明 ： 任 何 一 个 商 品 的 价 值 ， 都 是 由 生 产 这 个 商 品 所 消 耗 的 社 会 必 要 劳 动 时 间 的 数 量 决 定 的 。 列 宁 认 为 ， 每 一 个 商 品 所 表 现 的 只 是 一 定 分 额 的 社 会 必 要 劳 动 时 间 ， 价 值 的 大 小 由 社 会 必 要 劳 动 量 决 定 。 或 者 说 ， 由 生 产 某 种 商 品 即 某 种 使 用 价 值 的 社 会 必 要 劳 动 时 间 决 定 的 。 作 为 价 值 ， 一 切 商 品 都 只 是 一 定 量 的 凝 固 的 劳 动 时 间 。 过 去 ， “ 一 个 一 班 制 工 人 （ 只 指 成 年 生 产 工 人 ） 每 昼 夜 的 平 均 工 时 数 是 9 . 8 9 小 时 。 主 要 实 行 的 是 不 折 不 扣 的 十 小 时 工 作 制 ， 星 期 六 也 不 例 外 ， 加 班 时 间 还 不 计 算 在 内 。 不 用 说 ， 这 样 的 劳 动 时 间 无 疑 是 过 长 的 ， 是 不 能 容 忍 的 ” [ 2 6 ] 。 列 宁 领 导 的 苏 维 埃 政 府 要 求 在 工 作 时 间 ， 在 劳 动 时 间 ， 在 这 过 程 中 ， 无 条 件 地 执 行 命 令 ， 因 为 必 须 使 大 生 产 象 一 部 机 器 那 样 工 作 ， 必 须 使 成 千 上 万 的 人 在 工 作 和 劳 动 时 间 遵 循 一 个 意 志 ， 服 从 一 个 苏 维 埃 领 导 人 的 命 令 。 可 见 ， 列 宁 主 张 从 严 格 限 制 劳 动 时 间 上 去 保 护 工 人 的 利 益 。 在 列 宁 的 这 一 思 想 指 导 之 下 ， 1 9 1 7 年 l 0 月 3 0 日 ， 苏 维 埃 俄 国 公 布 了 《 八 小 时 工 作 制 的 决 议 》 ， 成 为 世 界 上 第 一 个 规 定 8 小 时 工 作 制 的 国 家 。 1 9 1 8 公 布 的 劳 动 法 典 规 定 ： 一 切 工 厂 企 业 实 行 8 小 时 工 作 制 ， 夜 班 7 小 时 ， 末 成 年 工 人 以 及 对 身 体 有 害 的 工 种 为 6 小 时 。 且 规 定 连 续 工 作 半 年 可 休 假 两 周 ， 连 续 工 作 1 年 的 休 假 1 月 、 一 般 情 况 下 不 准 加 夜 班 。 从 保 护 妇 女 和 末 成 年 人 出 发 ， 他 们 不 准 做 夜 班 ， 不 准 加 班 ， 不 得 从 事 繁 重 的 体 力 工 作 或 对 健 康 有 害 的 工 作 ， 还 重 申 了 孕 妇 在 产 前 和 产 后 各 享 受 带 薪 假 期 8 周 。 这 些 规 定 最 大 限 度 地 限 制 了 劳 动 者 的 劳 动 时 间 ， 确 保 劳 动 者 享 受 充 分 的 休 息 权 。 2 . 确 保 劳 动 报 酬 与 福 利 保 障 。 苏 维 埃 俄 国 建 国 之 初 ， 由 于 分 配 中 的 平 均 主 义 严 重 ， 极 大 地 挫 伤 了 广 大 劳 动 者 的 劳 动 积 极 性 和 创 造 性 。 另 一 方 面 ， 在 俄 国 许 多 生 产 部 门 中 出 现 了 降 低 及 拖 欠 劳 动 者 工 资 的 现 象 ， 严 重 侵 害 了 劳 动 者 的 利 益 ， 影 响 了 他 们 的 劳 动 热 情 ， 给 国 民 经 济 的 恢 复 及 发 展 带 来 一 定 的 障 碍 。 列 宁 领 导 俄 国 在 制 定 新 经 济 政 策 的 时 候 ， 将 工 资 制 度 改 革 作 为 首 要 的 任 务 。 他 认 为 ， “ 以 现 实 基 础 为 依 据 的 工 资 制 度 是 把 工 人 阶 级 这 一 生 产 的 基 本 要 素 组 织 起 来 的 主 要 因 素 。 ” [ 2 7 ] 所 以 ， “ 首 先 应 该 改 变 作 为 发 展 工 业 的 基 本 因 素 的 工 资 制 度 … … 使 熟 练 工 人 自 动 回 到 企 业 。 ” [ 2 8 ] 并 且 ， 苏 维 埃 俄 国 对 工 人 实 行 全 面 的 社 会 保 险 ， 充 分 调 动 劳 动 者 的 积 极 性 。 具 体 措 施 有 ： 第 一 ， 合 理 分 配 劳 动 报 酬 ， 以 工 资 制 度 为 核 心 。 列 宁 在 《 修 改 党 纲 的 材 料 》 中 做 了 一 些 规 定 ： 禁 止 用 商 品 支 付 工 资 ； 在 一 切 雇 工 合 同 上 应 规 定 每 周 用 现 金 发 工 资 ， 并 在 工 作 时 间 内 发 给 。 禁 止 企 业 主 以 任 何 理 由 和 为 了 任 何 目 的 （ 罚 款 、 检 验 等 等 ） 克 扣 工 资 。 列 宁 还 主 张 以 法 律 作 为 工 资 的 保 障 ， “ 法 律 规 定 工 作 开 始 前 应 向 工 人 宣 布 他 做 这 个 工 作 可 以 得 到 多 少 工 资 … … 不 要 让 工 厂 视 察 员 签 署 的 工 资 表 变 成 一 纸 空 文 ， 而 要 象 法 律 要 求 的 那 样 付 诸 实 施 。 ” [ 2 9 ] 1 9 1 8 宪 法 规 定 了 公 民 应 尽 劳 动 的 义 务 ， 其 中 第 十 八 条 明 确 规 定 ： “ 不 劳 者 不 得 食 ” 。 1 9 1 8 年 劳 动 法 典 规 定 了 同 工 同 酬 原 则 ， 根 据 不 同 性 质 的 工 种 和 不 同 的 工 作 条 件 支 付 工 资 。 同 年 4 月 ， 苏 维 埃 政 府 颁 布 核 准 工 资 等 级 条 例 ， 并 据 此 通 过 了 工 资 政 策 。 应 当 根 据 劳 动 得 最 少 得 到 的 工 资 最 少 的 原 则 规 定 工 资 率 。 增 加 工 资 应 当 直 接 同 提 高 生 产 率 、 同 工 人 参 加 生 产 提 高 生 产 的 程 度 挂 钩 。 而 在 新 经 济 政 策 的 措 施 中 还 规 定 ： 工 资 应 当 包 括 为 工 人 和 职 员 提 供 的 各 种 设 施 和 物 品 ， 例 如 ： 货 币 工 资 ； 住 房 、 取 暖 、 照 明 、 自 来 水 、 下 水 道 ； 食 品 和 消 费 品 ； 工 作 服 、 计 划 外 发 放 的 物 品 等 等 ， 这 实 际 上 是 从 广 泛 的 意 义 上 去 理 解 工 资 的 概 念 。 在 发 放 工 资 时 要 求 ： 其 一 ， 只 能 通 过 工 厂 管 理 委 员 会 向 工 人 和 职 员 发 放 工 资 及 其 他 物 品 ， 以 使 工 人 和 职 员 同 企 业 和 机 关 保 持 充 分 的 联 系 ； 其 二 ， 工 资 的 计 算 方 法 应 当 简 单 明 了 ， 使 每 个 工 人 和 职 员 都 易 于 懂 得 生 产 率 和 工 资 之 间 的 关 系 ， 这 种 方 法 应 当 是 灵 活 的 和 不 受 约 束 的 ， 以 便 企 业 和 机 关 的 管 理 部 门 能 够 及 时 表 彰 工 人 和 职 员 表 现 出 来 的 首 创 精 神 和 独 立 精 神 ， 并 用 适 当 的 奖 励 激 发 他 们 在 这 方 面 继 续 努 力 。 其 三 ， 工 资 总 额 应 当 随 着 卢 布 行 情 的 波 动 而 相 应 变 动 ， 使 工 人 和 职 员 有 固 定 的 、 基 本 的 最 低 限 额 工 资 。 其 四 ， 在 给 各 种 熟 练 工 人 、 职 员 、 中 级 技 术 人 员 和 高 级 行 政 管 理 人 员 规 定 工 资 时 ， 应 当 排 除 任 何 平 均 主 义 思 想 。 此 外 ， 工 厂 视 察 员 应 该 进 行 监 视 ， 不 许 人 们 在 工 资 标 准 上 玩 弄 欺 骗 行 为 。 第 二 ， 切 实 关 注 福 利 待 遇 ， 主 要 包 括 住 房 、 托 儿 所 和 社 会 保 险 。 列 宁 非 常 关 心 职 工 的 劳 动 收 入 和 福 利 待 遇 ， 在 《 修 改 党 纲 的 材 料 》 中 规 定 ： 凡 有 女 工 的 工 厂 和 其 他 企 业 均 应 设 立 婴 儿 和 幼 儿 托 儿 所 ， 并 设 立 哺 乳 室 。 工 人 在 年 老 和 完 全 或 部 分 丧 失 劳 动 能 力 时 ， 得 享 受 国 家 保 险 ， 由 国 家 向 资 本 家 征 收 特 别 税 作 为 这 项 支 出 的 专 用 基 金 。 这 些 社 会 保 险 包 括 ： 1 ． 各 种 雇 佣 劳 动 的 保 险 ； 2 ． 丧 失 劳 动 能 力 者 的 保 险 （ 指 疾 病 、 伤 残 、 年 老 、 职 业 病 和 妇 女 产 期 、 鳏 寡 孤 独 ） ； 3 ． 一 切 保 险 机 关 都 由 被 保 险 者 自 己 管 理 ； 4 ． 保 险 方 面 的 开 支 由 资 本 家 负 担 等 [ 3 0 ] 。 苏 维 埃 政 权 通 过 立 法 手 续 对 于 一 切 不 剥 削 他 人 劳 动 的 劳 动 者 实 行 了 充 分 的 社 会 保 障 ， 凡 丧 失 劳 动 能 力 的 人 以 及 — — — 世 界 上 破 天 荒 第 一 次 — — — 遭 到 失 业 的 人 ， 都 由 雇 佣 者 和 国 家 给 予 生 活 保 障 [ 3 1 ] 。 后 来 的 劳 动 法 典 规 定 ， 凡 连 续 工 作 不 少 于 一 年 者 给 假 1 个 月 ， 生 活 费 照 付 ； 苏 维 埃 政 府 和 工 会 所 属 的 劳 动 力 的 计 算 和 分 配 部 门 ， 负 责 为 失 业 者 安 排 工 作 。 在 苏 维 埃 俄 国 面 临 严 重 的 经 济 困 难 之 时 ， 列 宁 领 导 的 政 府 能 够 切 实 关 注 职 工 福 利 待 遇 ， 无 形 中 给 职 工 以 巨 大 的 精 神 力 量 。 3 . 加 强 劳 动 保 护 。 在 列 宁 的 劳 动 法 思 想 中 ， 加 强 劳 动 保 护 是 其 内 容 之 一 。 在 他 的 积 极 倡 导 下 ， 1 9 1 8 年 5 月 1 8 － 2 5 日 ， 全 俄 劳 动 委 员 会 第 二 次 代 表 大 会 通 过 了 劳 动 保 护 法 规 。 1 9 1 9 年 1 月 1 6 － 2 5 日 ， 全 俄 第 二 次 工 会 代 表 大 会 非 常 注 意 组 织 社 会 保 险 和 劳 动 保 护 。 列 宁 号 召 俄 共 应 当 广 泛 进 行 宣 传 工 作 ， 使 劳 动 者 自 己 积 极 参 加 有 效 地 实 现 劳 动 保 护 的 一 切 措 施 。 把 劳 动 保 护 推 广 于 一 切 种 类 的 劳 动 （ 建 筑 工 人 、 水 陆 运 输 工 人 、 仆 人 和 农 业 工 人 ） ， 且 “ 无 条 件 地 要 求 一 切 租 地 者 一 律 遵 守 劳 动 保 护 以 及 关 于 合 理 使 用 土 地 和 牲 畜 的 法 定 条 例 ” [ 3 2 ] 。 第 一 ， 照 顾 特 殊 群 体 。 列 宁 对 劳 动 者 充 满 了 关 爱 之 情 ， 正 如 有 学 者 所 认 为 的 那 样 ： “ 列 宁 最 关 心 人 民 群 众 ， 他 常 常 深 入 到 人 民 群 众 之 中 问 寒 问 暖 ， 帮 助 群 众 排 忧 解 难 ， 并 且 在 研 究 普 遍 性 的 问 题 时 寻 求 制 订 调 动 广 大 劳 动 者 积 极 性 的 经 济 政 策 的 依 据 。 ” [ 3 3 ] 在 论 著 中 ， 列 宁 将 未 成 年 工 和 妇 女 等 特 殊 群 体 列 为 重 点 保 护 和 照 顾 的 对 象 ： 1 ， 禁 止 企 业 主 雇 佣 学 龄 （ 未 满 1 6 岁 ） 的 儿 童 做 工 。 2 ， 禁 止 在 对 妇 女 身 体 有 害 的 部 门 使 用 女 工 ， 女 工 在 产 前 产 后 享 有 产 假 ， 产 假 期 间 照 发 工 资 ， 免 收 医 药 费 [ 3 4 ] 。 3 ， 设 立 劳 动 介 绍 所 以 合 理 安 排 失 业 者 的 就 业 事 宜 。 4 ， 对 患 病 职 工 提 供 免 费 医 疗 ， 医 疗 费 由 企 业 主 负 担 ， 病 假 期 间 发 给 生 活 费 [ 3 5 ] 。 保 证 人 人 都 享 受 免 费 的 、 合 格 的 医 疗 和 药 物 。 是 列 宁 关 于 保 护 劳 动 者 利 益 的 另 一 思 想 。 为 此 ， 苏 维 埃 国 家 在 成 立 之 初 的 几 个 月 里 ， 就 工 人 和 职 员 的 社 会 保 险 进 行 了 根 本 改 革 。 第 二 ， 改 善 劳 动 条 件 。 新 法 令 责 成 企 业 主 给 “ 由 于 企 业 生 产 劳 动 所 引 起 的 或 者 这 种 劳 动 所 造 成 的 肉 体 损 伤 ” 而 丧 失 劳 动 能 力 的 人 发 放 抚 恤 金 。 不 仅 应 对 由 于 不 幸 事 故 而 丧 失 劳 动 能 力 负 责 ， 而 且 应 对 由 于 有 害 的 生 产 条 件 而 丧 失 劳 动 能 力 负 责 [ 3 6 ] 。 并 且 在 防 护 装 置 很 差 的 机 器 中 间 ， 在 照 明 很 差 的 车 间 里 ， 在 嘈 杂 声 和 轰 隆 声 中 ， 注 意 力 不 够 集 中 ， 因 此 造 成 的 伤 害 当 然 由 资 本 家 负 责 。 列 宁 主 张 采 取 积 极 的 劳 动 保 护 措 施 ， 例 如 在 检 查 和 擦 拭 锅 炉 时 ， 应 做 套 在 胳 膊 肘 、 膝 盖 和 大 腿 上 的 防 护 垫 ， 并 且 规 定 用 专 门 的 工 具 进 行 各 种 操 作 。 此 外 ， 颁 布 卫 生 法 规 在 一 切 使 用 雇 佣 劳 动 的 企 业 中 改 善 劳 动 卫 生 条 件 ， 保 护 工 人 的 生 命 和 健 康 ， 并 把 卫 生 工 作 交 由 工 人 组 织 选 出 的 卫 生 监 督 机 构 管 理 。 列 宁 还 认 为 ， 采 取 以 预 防 疾 病 蔓 延 为 目 的 的 广 泛 的 保 障 和 卫 生 措 施 是 自 己 在 人 民 保 健 事 业 方 面 工 作 的 基 地 ， 坚 决 实 行 有 利 于 劳 动 者 的 广 泛 的 卫 生 措 施 ， 如 ： 改 善 居 住 区 的 卫 生 状 况 （ 保 护 地 面 、 空 气 和 水 ） ； 根 据 科 学 的 卫 生 的 原 则 建 立 公 共 食 堂 ； 采 取 预 防 传 染 病 发 展 和 蔓 延 的 办 法 ； 制 定 卫 生 方 面 的 法 令 ， 防 治 结 核 病 、 花 柳 病 、 酒 精 中 毒 等 社 会 疾 病 。 4 . 严 格 劳 动 纪 律 。 苏 联 建 国 之 初 ， 由 于 从 战 争 转 向 经 济 建 设 ， 面 临 很 多 困 难 ， 且 俄 国 是 一 个 小 农 经 济 占 优 势 的 国 家 ， 很 多 生 产 行 业 劳 动 纪 律 松 懈 ， 生 产 率 极 度 低 下 ， 严 重 阻 碍 经 济 增 长 。 特 别 是 平 均 分 配 带 来 严 重 的 劳 动 纪 律 问 题 ， 对 国 民 经 济 的 恢 复 与 发 展 极 为 不 利 。 面 对 这 种 局 面 ， 列 宁 认 为 必 须 加 强 管 理 ， “ 遵 守 最 严 格 的 劳 动 纪 律 ” [ 3 7 ] 在 《 关 于 苏 维 埃 政 权 当 前 任 务 的 六 点 提 纲 》 中 ， 列 宁 提 到 ： “ 加 强 劳 动 纪 律 和 提 高 劳 动 生 产 率 的 措 施 特 别 重 要 地 提 到 日 程 上 来 了 。 ” “ 提 高 劳 动 生 产 率 是 一 个 根 本 的 任 务 ， 因 为 不 这 样 就 不 可 能 最 终 过 渡 到 共 产 主 义 。 ” [ 3 8 ] 虽 然 早 在 苏 维 埃 政 权 及 其 各 级 苏 维 埃 建 立 之 前 ， 劳 动 纪 律 就 在 各 工 会 会 议 上 提 出 来 了 ， 并 且 着 手 制 定 劳 动 纪 律 条 例 [ 3 9 ] 。 在 列 宁 看 来 ， 社 会 主 义 经 济 建 设 全 面 开 始 以 后 ， 创 造 高 于 资 本 主 义 的 劳 动 生 产 率 的 艰 巨 而 紧 迫 的 任 务 要 求 俄 国 的 工 人 阶 级 继 续 保 持 战 争 中 的 英 勇 精 神 。 于 是 ， 他 曾 多 次 强 调 各 组 织 要 严 格 劳 动 纪 律 ， 且 写 了 大 量 的 著 作 和 文 章 ， 宣 传 劳 动 纪 律 的 重 要 性 。 加 强 劳 动 纪 律 和 提 高 劳 动 生 产 率 的 措 施 特 别 重 要 [ 4 0 ] 。 “ 只 有 钢 铁 般 的 坚 韧 精 神 和 劳 动 纪 律 ， 才 能 帮 助 在 自 己 宏 伟 的 革 命 工 作 中 暂 时 还 孤 立 无 援 的 俄 国 革 命 无 产 阶 级 等 待 解 救 时 刻 的 到 来 ， 等 待 国 际 无 产 阶 级 来 援 救 我 们 。 ” [ 4 1 ] 无 疑 ， 严 格 劳 动 纪 律 至 为 重 要 。 1 9 1 7 年 1 1 月 2 0 日 ， 列 宁 在 接 见 前 来 请 求 帮 助 的 普 梯 洛 夫 工 厂 委 员 会 A . 斯 米 尔 诺 夫 和 H . 施 洛 巴 科 夫 时 说 ， “ 苏 维 埃 俄 国 工 人 阶 级 现 在 面 临 的 任 务 是 整 顿 生 产 组 织 ， 实 行 严 格 的 劳 动 纪 律 。 ” [ 4 2 ] 为 了 适 应 按 照 社 会 主 义 原 则 组 织 社 会 生 产 的 需 要 ， 1 9 1 8 年 3 月 2 7 日 ， 最 高 国 民 经 济 委 员 会 主 席 团 通 过 决 议 ， 委 托 全 俄 工 会 中 央 理 事 会 制 定 总 的 劳 动 纪 律 条 例 草 案 。 4 月 1 日 ， 在 列 宁 参 加 下 ， 最 高 国 民 经 济 委 员 会 主 席 团 审 查 了 全 俄 工 会 中 央 理 事 会 起 草 的 关 于 劳 动 纪 律 的 决 议 ， 并 建 议 把 决 议 改 写 成 法 令 ， 4 月 3 日 ， 全 俄 中 央 理 事 会 通 过 了 修 改 后 的 《 劳 动 纪 律 条 例 》 。 该 《 条 例 》 要 求 一 切 国 营 企 业 建 立 严 格 的 规 章 制 度 ， 规 定 生 产 定 额 和 计 算 劳 动 生 产 率 ， 实 行 计 件 工 资 和 超 额 奖 励 制 ， 对 破 坏 劳 动 纪 律 的 人 严 加 惩 处 。 1 9 1 9 和 1 9 2 1 年 制 定 同 志 审 判 会 条 例 ， 规 定 同 志 审 判 会 受 理 违 反 劳 动 纪 律 等 案 件 ， 可 以 给 过 失 者 以 训 诫 、 警 告 、 记 过 、 罚 款 等 处 分 [ 4 3 ] 。 列 宁 反 复 强 调 要 加 强 劳 动 纪 律 ， 他 认 为 “ 苏 维 埃 法 院 还 应 当 担 负 起 教 育 居 民 遵 守 劳 动 纪 律 的 巨 大 任 务 ， 我 们 应 当 最 广 泛 地 建 立 这 种 法 院 ， 并 且 使 它 们 的 活 动 扩 展 到 国 内 的 整 个 劳 动 生 活 中 去 。 只 有 这 样 的 法 院 ， 在 最 广 大 的 被 剥 削 劳 动 群 众 的 参 加 下 ， 才 能 通 过 与 苏 维 埃 政 权 的 原 则 相 适 应 的 民 主 形 式 ， 使 遵 守 纪 律 和 自 觉 纪 律 的 愿 望 不 致 成 为 空 洞 的 愿 望 。 只 有 这 样 的 法 院 ， 才 能 使 我 们 有 革 命 的 政 权 。 ” [ 4 4 ] 他 提 出 ， 新 的 法 院 之 所 以 必 要 ， 除 了 反 对 和 镇 压 那 些 妄 图 恢 复 反 动 统 治 的 剥 削 者 以 外 ， 它 还 应 当 担 负 起 另 一 个 重 要 的 任 务 就 是 保 证 劳 动 者 最 严 格 地 执 行 纪 律 和 自 我 纪 律 [ 4 5 ] 。 在 列 宁 的 思 想 中 ， 法 律 是 严 格 劳 动 纪 律 的 最 好 手 段 。 而 恢 复 自 己 劳 动 纪 律 的 规 则 应 当 委 托 实 际 工 作 人 员 制 定 ， 由 工 会 负 责 贯 彻 执 行 。 工 会 本 身 恐 怕 难 以 制 定 好 规 则 。 对 不 遵 守 劳 动 纪 律 的 惩 罚 应 该 从 严 ， 直 到 监 禁 [ 4 6 ] 。 总 之 ， 列 宁 从 严 格 劳 动 纪 律 的 角 度 强 调 了 维 护 经 济 秩 序 ， 确 保 经 济 发 展 的 必 要 性 ， 自 然 也 是 保 护 劳 动 者 利 益 的 需 要 。 列 宁 的 这 一 思 想 被 1 9 1 8 年 劳 动 法 典 所 吸 收 ， 该 法 典 强 调 了 企 业 内 部 规 章 是 保 证 劳 动 生 产 率 的 手 段 ， 并 提 出 了 加 强 劳 动 纪 律 的 办 法 。 5 . 强 化 劳 动 执 法 监 察 。 列 宁 主 张 设 立 劳 动 监 察 员 制 度 ， 在 使 用 女 工 的 企 业 设 女 视 察 员 ， 并 把 这 种 制 度 推 广 到 各 种 企 业 ； 成 立 由 工 人 选 出 的 劳 动 监 察 机 关 ， 一 切 企 业 ， 包 括 国 营 企 业 和 私 营 企 业 都 要 接 受 劳 动 监 察 机 关 和 监 察 员 的 监 督 ， 以 监 督 工 厂 法 的 执 行 。 监 察 员 的 薪 金 由 国 家 支 付 。 监 察 员 主 要 监 督 工 人 工 资 标 准 的 制 定 与 执 行 情 况 ， 以 及 劳 动 条 件 、 卫 生 状 况 、 医 疗 条 件 的 监 督 。 对 于 那 些 漠 视 劳 动 保 护 法 的 雇 主 ， 如 果 破 坏 劳 动 保 护 法 ， 侵 害 劳 动 者 权 益 的 犯 罪 行 为 应 负 刑 事 责 任 [ 4 7 ] 。 列 宁 认 为 ， 必 须 使 我 们 自 己 夺 得 的 东 西 ， 使 我 们 自 己 颁 布 过 的 ， 确 定 为 法 令 的 、 讨 论 过 的 、 拟 订 了 的 东 西 巩 固 下 来 ， 这 是 一 项 最 困 难 而 又 能 收 效 的 任 务 ， 因 为 只 有 解 决 这 项 任 务 ， 我 们 才 能 有 社 会 主 义 的 秩 序 [ 4 8 ] 。 列 宁 劳 动 法 思 想 的 时 代 意 义 列 宁 劳 动 法 律 思 想 产 生 于 特 定 的 历 史 背 景 之 下 ， 散 见 于 他 的 大 量 著 作 之 中 ， 是 一 个 内 容 丰 富 、 逻 辑 严 谨 的 理 论 体 系 。 “ 列 宁 的 法 律 思 想 ， 鲜 明 地 贯 穿 了 时 代 本 质 和 民 族 特 点 的 有 机 结 合 。 这 也 是 马 克 思 主 义 法 律 思 想 和 1 9 世 纪 俄 国 具 体 法 律 革 命 实 践 相 结 合 的 必 然 结 果 。 ” [ 4 9 ] 在 人 类 法 律 思 想 上 ， 列 宁 劳 动 法 律 思 想 占 有 重 要 的 地 位 ， 它 对 我 国 今 天 的 劳 动 法 建 设 仍 然 具 有 较 强 的 现 实 指 导 价 值 。 1 . 提 高 对 劳 动 者 权 益 保 护 的 认 识 。 对 劳 动 者 权 益 保 护 是 任 何 时 代 都 不 可 忽 视 的 ， 它 是 人 类 财 富 创 造 过 程 中 首 先 应 该 关 注 的 问 题 。 革 命 导 师 列 宁 主 张 国 家 应 以 劳 动 人 民 为 本 位 ， 以 维 护 劳 动 人 民 的 权 利 为 宗 旨 ， 以 劳 动 人 民 的 利 益 为 最 高 的 价 值 追 求 。 他 认 为 ， 工 人 阶 级 和 劳 动 人 民 是 首 要 的 生 产 力 ， 劳 动 者 的 积 极 性 和 创 造 性 的 发 挥 是 一 个 国 家 国 民 经 济 发 展 的 重 要 因 素 。 并 且 ， 对 劳 动 者 权 益 保 护 也 是 劳 动 立 法 的 逻 辑 起 点 。 否 则 ， 人 类 创 造 财 富 的 积 极 性 将 逐 渐 削 弱 。 劳 动 立 法 的 历 史 证 明 ： 资 产 阶 级 为 了 自 己 的 整 体 利 益 、 长 远 利 益 ， 不 得 不 制 定 对 劳 动 者 利 益 进 行 保 护 的 劳 动 法 。 随 着 工 人 运 动 力 量 的 增 强 和 经 济 的 发 展 ， 工 人 权 益 保 护 逐 步 在 立 法 上 得 到 体 现 ， 如 出 现 了 工 会 立 法 、 劳 动 争 议 立 法 、 社 会 保 险 立 法 的 开 端 。 这 些 成 果 ， 正 如 列 宁 所 说 ： “ 它 是 政 府 迫 不 得 已 的 让 步 ， 它 是 联 合 起 来 的 觉 悟 工 人 从 警 察 政 府 那 里 夺 来 的 。 ” [ 5 0 ] 美 国 罗 斯 福 执 政 后 ， 敏 锐 地 发 现 美 国 的 救 济 危 机 与 劳 动 者 利 益 保 护 不 无 关 系 ， 于 是 他 果 断 地 将 劳 动 立 法 作 为 他 推 行 新 政 地 重 要 组 成 部 分 ， 1 9 3 5 年 颁 布 了 《 美 国 国 家 劳 资 关 系 法 》 、 《 社 会 安 全 法 》 ， 1 9 3 8 年 公 布 了 《 公 平 劳 动 基 准 法 》 ， 承 认 工 人 有 罢 工 权 ， 规 定 了 工 人 的 最 低 工 资 和 最 高 工 时 限 制 以 及 超 过 标 准 工 时 的 工 资 支 付 办 法 。 法 国 和 英 国 也 相 继 颁 布 了 缩 短 工 时 ， 改 善 社 会 保 险 待 遇 以 及 安 全 与 卫 生 的 法 规 。 中 俄 两 国 在 历 史 文 化 、 地 理 环 境 等 方 面 各 不 相 同 ， 但 是 ， 建 设 社 会 主 义 民 主 与 法 制 ， 发 展 国 民 经 济 ， 提 高 综 合 国 力 的 历 史 使 命 是 相 同 的 ， 列 宁 关 注 劳 动 者 利 益 的 劳 动 法 律 思 想 是 对 马 克 思 主 义 以 人 为 本 理 念 的 继 承 和 发 展 ， 对 前 苏 联 的 劳 动 立 法 产 生 了 巨 大 影 响 ， 在 列 宁 的 思 想 影 响 之 下 ， 其 后 颁 布 的 1 9 1 8 宪 法 、 1 9 1 8 劳 动 法 典 、 1 9 2 2 年 劳 动 法 典 就 保 护 劳 动 者 的 利 益 均 作 出 规 定 ， 成 为 我 国 建 国 以 后 劳 动 立 法 的 范 本 。 总 之 ， 列 宁 的 劳 动 法 思 想 对 我 国 也 产 生 了 积 极 的 影 响 。 当 下 的 中 国 ， 在 劳 资 双 方 权 利 义 务 不 完 全 对 称 的 情 况 下 ， 劳 动 者 尤 其 是 广 大 农 民 工 几 乎 处 于 绝 对 的 弱 势 地 位 。 所 以 ， 对 我 国 劳 动 者 权 益 的 保 护 显 得 非 常 重 要 ， 因 为 它 同 时 影 响 效 率 与 公 平 两 大 问 题 。 劳 动 力 的 质 量 、 人 力 资 本 含 量 及 其 合 理 使 用 ， 是 提 高 经 济 效 益 、 推 进 经 济 增 长 的 关 键 因 素 之 一 ， 而 广 大 普 通 劳 动 者 能 否 分 享 改 革 与 发 展 的 成 果 ， 则 是 关 乎 社 会 公 平 的 大 问 题 ， 也 与 科 学 发 展 观 的 实 践 ， 与 和 谐 社 会 的 建 设 休 戚 相 关 。 因 此 ， 提 高 对 劳 动 者 利 益 保 护 的 认 识 是 党 和 政 府 刻 不 容 缓 的 大 事 。 对 这 个 问 题 ， 我 们 应 该 从 列 宁 的 劳 动 法 思 想 当 中 获 得 启 发 ， 正 确 处 理 当 下 的 劳 动 关 系 ， 保 护 劳 动 者 利 益 。 列 宁 的 劳 动 法 律 思 想 是 他 在 领 导 俄 国 无 产 阶 级 革 命 和 社 会 主 义 法 制 建 设 的 长 期 实 践 中 逐 步 形 成 和 发 展 起 来 的 ， 列 宁 时 代 苏 俄 建 设 社 会 主 义 的 理 论 与 实 践 所 经 历 的 过 程 与 我 国 有 着 许 多 惊 人 的 类 似 ， 他 的 劳 动 法 思 想 给 予 我 们 深 刻 的 启 迪 ： 关 注 劳 动 者 利 益 ， 切 实 维 护 劳 动 者 的 权 益 ， 这 是 落 实 科 学 发 展 观 ， 构 建 和 谐 社 会 的 重 要 内 容 。 因 为 社 会 和 谐 ， 重 要 的 是 劳 动 关 系 的 和 谐 ； 以 人 为 本 ， 重 要 的 是 以 广 大 的 普 通 劳 动 者 为 本 。 在 如 今 的 劳 动 方 式 下 ， 全 社 会 应 该 提 高 对 劳 动 者 利 益 的 保 护 ， 尤 其 是 领 导 者 们 应 该 增 强 保 护 劳 动 者 的 意 识 。 上 一 篇 ： 日 用 化 工 范 文 下 一 篇 ： 劳 动 法 教 育 范 文 相 关 栏 目 更 多 劳 动 社 会 学 教 学 劳 动 经 济 学 案 例 劳 动 经 济 学 教 学 劳 动 经 济 理 论 研 究 劳 动 经 济 管 理 劳 动 经 济 学 理 论 劳 动 经 济 理 论 劳 动 教 育 学 劳 动 教 育 设 计 劳 动 教 育 思 想 热 门 文 章 排 行 更 多 劳 动 协 议 劳 动 协 议 劳 动 调 查 劳 动 演 讲 公 司 劳 动 技 术 服 务 劳 动 合 同 中 外 公 司 劳 动 技 术 服 务 劳 动 合 同 岗 位 劳 动 合 同 劳 动 协 议 4 法 律 劳 动 劳 动 现 状 管 理 精 品 文 章 排 行 更 多 劳 动 与 教 育 的 关 系 劳 动 与 教 育 的 课 题 劳 动 与 社 会 保 障 劳 动 与 社 会 保 障 专 业 劳 动 与 社 会 保 障 论 文 劳 动 与 经 济 劳 动 义 务 心 得 体 会 劳 动 之 星 事 迹 材 料 劳 动 争 议 劳 动 争 议 仲 裁 相 关 期 刊 更 多 中 国 劳 动 统 计 源 期 刊   审 核 时 间 1 3 个 月 中 华 人 民 共 和 国 人 力 资 源 和 社 会 保 障 部 劳 动 保 护 部 级 期 刊   审 核 时 间 1 个 月 内 中 华 人 民 共 和 国 应 急 管 理 部 林 业 劳 动 安 全 部 级 期 刊   审 核 时 间 1 个 月 内 国 家 林 业 局 科 技 司